Вторник, 06.12.2016, 08:47
Высшее образование
Приветствую Вас Гость | RSS
Поиск по сайту


Главная » Статьи » Гражданское право

Статья 187 ГК РФ. Передоверие

Статья 187 ГК РФ. Передоверие

 

Комментарий к статье 187

 

1. По общему правилу представитель лично осуществляет те действия, на которые он уполномочен. Передать полномочие другому лицу (передоверить) можно только с согласия представляемого либо в прямо указанных законом случаях, но только если отсутствует запрет на передоверие. Передоверие вызывает установление для нового представителя полномочия на совершение от имени представляемого тех действий, которые были доверены передоверяющему.

Передоверие представляет собой одностороннюю сделку, совершаемую представляемым по основной доверенности. В силу этого к передоверию могут применяться нормы о сделках. В то же время ст. 187 ГК, так же как и ст. 976 ГК, регулирующая передоверие исполнения поручения, не содержит указания на необходимость существования договорных отношений между доверителем и заместителем поверенного. По мнению суда, передоверие исполнения поручения не является недействительным, если между доверителем и заместителем поверенного нет договорных отношений (Постановление ФАС Дальневосточного округа от 17 марта 2008 г. N Ф03-А24/08-1/649 по делу N А24-1805/07-09).

Передоверие возможно только с согласия представляемого либо в случаях, прямо указанных в законе. В п. 1 комментируемой статьи в том числе указывается на передачу полномочия представителем в случаях, если представитель вынужден к этому силой обстоятельств для охраны интересов выдавшего доверенность лица.

Указание на то, что в целях охраны интересов представляемого достаточно отсутствия запрета в доверенности, позволяет сделать вывод о том, что право передоверия в такой ситуации может быть предусмотрено не только в доверенности, но и в иной форме (в письме, в телеграмме).

Объективной необходимостью в силу сложившихся обстоятельств для защиты интересов представляемого могут служить тяжелая болезнь, беспомощное состояние представителя, введение чрезвычайного положения, стихийное бедствие или ведение военных действий на территории.

Передоверие полномочий на получение зарплаты и осуществление некоторых других действий, возникших на основании доверенностей, выданных по месту работы, учебы, жительства представляемого (п. 3 ст. 185.1 ГК), не допускается (п. 5 комментируемой статьи).

2. В результате передоверия происходит изменение субъективного состава отношений представительства. Представителем становится и новое лицо (субститут), но представительские отношения сохраняются и между первоначальным представителем и представляемым. Данное утверждение опирается на ст. 188 ГК, которая содержит исчерпывающий перечень оснований для прекращения действия доверенности, среди которых передоверие отсутствует. По мнению М.И. Брагинского, в данном случае имеет место некоторая условность самих понятий "передоверие" и "замена", поскольку, строго говоря, поверенный не передает своих прав субституту, а лишь наделяет его имеющимся у него правом, сохраняя одновременно это же право за собой (см.: Брагинский М.И. Договор поручения и стороны в нем // Вестник ВАС РФ. 2001. N 4).

Поскольку представительство зачастую обладает доверительным характером, лицо, передавшее полномочия другому лицу, должно известить об этом представляемого. При этом представляемый имеет право получить необходимые сведения о лице, которому переданы полномочия. В состав такой информации помимо данных о фамилии, имени, отчестве, месте жительства лица, позволяющих идентифицировать его в гражданско-правовом обороте, можно также включить рекомендации (уровень профессиональных знаний и иные качества, которые могут повлиять на осуществление полномочий) и др.

Учитывая обстоятельства, в которых допускается передоверие без предварительного согласия представляемого, такие данные должны быть представлены последнему без промедления, при первой же возможности.

Применительно к представительству, основанному на договоре поручения, в п. 2 ст. 976 ГК установлено, что доверитель вправе отвести заместителя, избранного поверенным.

Если возможный заместитель поверенного поименован в договоре поручения, поверенный не отвечает ни за его выбор, ни за ведение им дел. Если право поверенного передать исполнение поручения другому лицу в договоре не предусмотрено либо предусмотрено, но заместитель в нем не поименован, поверенный отвечает за выбор заместителя. Предоставление информации о заместителе поверенного и его одобрение являются изменением договора. Таким образом, передоверивший обязан возместить убытки, причинение которых является следствием отсутствия у представляемого информации. В случае нарушения данного требования закон возлагает на передавшее полномочия лицо ответственность за действия лица, которому оно передало полномочия. В иных случаях за действия, совершенные новым представителем, ответственность перед представляемым несет такое лицо.

3. Передоверие полномочий осуществляется путем выдачи нотариально заверенной доверенности первоначальным представителем новому. Требование о нотариальной форме удостоверения доверенности распространяется на все случаи передоверия независимо о формы первоначальной доверенности. В случае нарушения этого требования такая доверенность признается не имеющей юридической силы.

Исключение составляют лишь случаи выдачи в порядке передоверия доверенностей юридическими лицами, руководителями филиалов и представительств юридических лиц. Следует иметь в виду, что ранее действовавшая редакция комментируемой статьи допускала отсутствие нотариального удостоверения доверенностей, выдаваемых в порядке передоверия, только в отношении доверенностей на получение заработной платы или иных доходов, вкладов граждан и т.п. (п. 4 ст. 185 ГК).

Порядок совершения нотариальных действий установлен в ст. 59 Основ законодательства о нотариате и Методических рекомендациях по совершению отдельных видов нотариальных действий нотариусами Российской Федерации, утвержденных Приказом Минюста России от 15 марта 2000 г. N 91 (Бюллетень Минюста России. 2000. N 4). Согласно п. 22 указанных Методических рекомендаций в доверенности, выдаваемой в порядке передоверия, указываются в том числе: дата, место удостоверения и реестровый номер основной доверенности; фамилия и инициалы нотариуса, удостоверившего основную доверенность, его нотариальный округ или наименование государственной нотариальной конторы либо фамилия, инициалы и должность должностного лица, удостоверившего основную доверенность; сведения о физическом или юридическом лице, выдавшем доверенность, в случае выдачи доверенности от имени юридического лица - должность лица, выдавшего доверенность; полномочия, предоставляемые основной доверенностью, и срок ее действия; полномочия, передаваемые в порядке передоверия, и срок действия доверенности в порядке передоверия. Об удостоверении доверенности в порядке передоверия нотариусом делается отметка на основной доверенности.

Таким образом, в порядке передоверия доверенность удостоверяется нотариусом по предъявлении представителем основной доверенности. Нотариус проверяет основную доверенность на предмет соответствия ее всем необходимым требованиям закона: удостоверена ли надлежащим уполномоченным лицом и содержит ли полномочия, которые могут быть передоверены представителем по основной доверенности другому лицу. Вследствие установления приведенного порядка нотариального удостоверения доверенности, выданной в порядке передоверия, наличие основной доверенности при совершении сделки заместителем не требуется. Таким образом, реквизиты, содержащиеся в доверенности, выданной в порядке передоверия, позволяют непосредственно проверить факт действительности доверенности, а также то, что лицо, выдавшее эту доверенность, не передало представителю больше полномочий, чем имеет само, без представления основной доверенности.

Поэтому, как свидетельствует судебная практика, отсутствие у представителя по доверенности, выданной в порядке передоверия, основной доверенности либо отсутствие ее в материалах судебного дела не влечет признание отсутствия полномочий у представителя, а также не может являться достаточным основанием для отмены соответствующего судебного акта. Так, в одном из судебных решений указано, что нотариусом при удостоверении доверенности от 5 октября 2009 г. N 4141 личность представителя установлена, дееспособность и полномочия проверены, о чем имеется соответствующая запись на доверенности. Удостоверительная надпись подтверждает как правомочия Пилецкого В.В. представлять интересы общества в арбитражных судах, так и правомочия Кириченко С.В. осуществлять те же функции от имени общества и передоверять указанные выше правомочия третьим лицам. Поэтому отсутствие в материалах дела при его рассмотрении судом первой инстанции основной доверенности от 20 января 2007 г., а также учредительных документов юридического лица не означало отсутствия права Пилецкого В.В. представлять интересы общества (Определение ВАС РФ от 16 июня 2010 г. N ВАС-4815/10 по делу N А27-24159/2009).

Если передоверие осуществлено без нотариального удостоверения, оно не влечет установление для нового представителя полномочия на передоверенную ему представителем сделку. Так, в одном из судебных решений суд указал, что если доверенность, выданная в порядке передоверия, нотариального удостоверения не имеет, то кассационная жалоба, подписанная названным лицом, юридически недействительна (Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 24 апреля 2002 г. N А82-197/01-Г/12). В отличие от процессуальных отношений в гражданско-правовых отношениях если такое неуполномоченное лицо все-таки заключает эту сделку, то для представляемого она порождает правовые последствия только в случае одобрения им этой сделки (п. 2 ст. 183 ГК).

4. Поскольку передоверие производно от первоначальных отношений представительства, срок и объем передаваемых в таком порядке полномочий не может превышать закрепленные в первоначальной доверенности. Субсидиарность доверенности при передоверии распространяется и на другие ее условия.

В то же время правомочия могут передоверяться в полном объеме или частично на весь срок действия первоначальной доверенности или на его часть. Дальнейшее передоверие не допускается, если только это прямо не разрешено первоначальной доверенностью.

5. Представитель, передавший полномочия другому лицу в порядке передоверия, не утрачивает соответствующие полномочия. При передоверии отсутствует правопреемство или уступка права требования. Уполномочие представителем в порядке передоверия "по своей юридической природе и последствиям (выражающимся в установлении правоотношения представительства между представляемым и субститутом) ничем не отличается от тех же юридических актов, совершаемых субъектами гражданского права от своего имени" (Невзгодина Е.Л. Представительство по советскому гражданскому праву. Томск, 1980. С. 79). Поэтому передоверие не является самостоятельным основанием возникновения отношений представительства. Оговорка о праве передоверия означает лишь предоставление поверенному права исполнять возложенные на него действия посредством другого лица.

Однако по своему усмотрению стороны могут установить иные правила в доверенности, исключение может быть предусмотрено и в законе.

Подчиняясь общим правилам о представительстве, основной поверенный вправе отменить действие доверенности в любое время.

6. Согласно общему правилу комментируемой статьи в первоначальной доверенности (но не в доверенности, выдаваемой в порядке передоверия) или в законе может быть предусмотрена передача полномочий лицом, получившим эти полномочия в результате передоверия, другому лицу (последующее передоверие). В то же время в соответствии с п. 7.9 Методических рекомендаций по удостоверению доверенностей удостоверение доверенностей о дальнейшем передоверии полномочий, представленных представителю по доверенности в порядке передоверия, не допускается.

 

Статья 188. Прекращение доверенности

 

Комментарий к статье 188

 

1. В комментируемой статье содержится исчерпывающий перечень случаев, когда действие доверенности прекращается. Доверенность опосредует отношения представительства. Последние могут прекращаться и по иным основаниям, нежели перечисленные в комментируемой статье.

Доверенность "прекращает свое действие и в тех случаях, когда ее использование фактически невозможно" (Рясенцев В.А. Указ. соч. С. 289). В теории справедливо указывалось и на то, что полномочие прекращается в случае, если оно выдано под определенным условием и при наступлении отменительных условий, а также в случае, если оно было выдано лицу, которое состояло в договорных отношениях с доверителем, и эти отношения прекратились. Например, доверенность, выданная одному из товарищей договора простого товарищества, прекращается в случае, если лицо, которому выдана доверенность, выбыло из договора простого товарищества. Это же правило распространяется и на лиц, состоящих в трудовых отношениях с юридическим лицом. В случае прекращения трудовых отношений с представляемым лицом прекращает свое действие и полномочие представителя.

2. Доверенность прекращается, если в ней установлен срок или она выдана без указания срока действия (см. также комментарий к ст. 186 ГК). По смыслу указанной нормы п. 1 комментируемой статьи по истечении срока доверенности полномочия представителя, установленные в доверенности, прекращаются. В то же время реализация полномочия, на осуществление которого выдана доверенность, не влечет прекращения доверенности.

Иногда суд применяет это правило буквально. Так, если кассационная жалоба подписана представителем по доверенности, выданной 13 сентября 2011 г. сроком на один год, со стороны суда последует отказ в рассмотрении такой жалобы, поскольку срок доверенности истек 13 сентября 2012 г., т.е. до подачи кассационной жалобы (Определение Московского городского суда от 20 декабря 2012 г. N 4г/1-11966).

3. Лицо, выдавшее доверенность, вправе ее отменить, т.е. прекратить действие доверенности до истечения срока, на который она изначально выдавалась.

Поскольку отношения представительства признаются лично-доверительными, закон допускает отмену доверенности и отказ от нее, а тем самым и прекращение всего представительства односторонним волеизъявлением либо представляемого, либо представителя в любое время и независимо от мотивов такого действия. Исключение составляет выдача безотзывной доверенности, прекращение которой происходит в ином порядке. Таким образом, несмотря на имеющуюся в законе запись о том, что соглашение об отказе от указанного права ничтожно, ГК установил возможность договорного ограничения права на отмену доверенности, допустив существование безотзывных доверенностей.

Доверенность может быть прекращена по желанию представляемого, а доверенность, выданная в порядке передоверия, может быть прекращена по желанию представляемого по этой доверенности или по желанию представляемого по основной доверенности путем отмены им основной доверенности. Отмена доверенности и отказ от нее не требуют согласия представителя или представляемого.

Об отмене доверенности доверитель должен уведомить самого представителя, а также всех известных доверителю третьих лиц, в отношениях с которыми поверенный представлял его интересы (п. 1 ст. 189 ГК), либо довести сведения об отмене доверенности до неопределенного круга лиц путем публикации. В противном случае права представителя по доверенности сохраняются до того момента, когда ему станет известно о ее отмене.

Если досрочно отзываемая доверенность была удостоверена нотариусом, она отменяется в нотариальном порядке. Как свидетельствует судебная практика, иное является несоблюдением формы совершения сделки и лишает доверителя при оспаривании совершенных на основании доверенности юридически значимых действий возможности ссылаться на факт отзыва доверенности (Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 24 сентября 2009 г. N Ф04-4861/2009(12677-А46-8) по делу N А46-7/2009).

При прекращении доверенности, совершенной в нотариальной форме, нотариус подчиняется требованиям п. 10 Методических рекомендаций по удостоверению доверенностей. Он обязан разъяснить представляемому порядок прекращения и последствия прекращения доверенности.

В случае отмены представляемым доверенности передача соответствующего заявления может быть оформлена через нотариуса по правилам ст. 86 Основ законодательства о нотариате, согласно которой нотариус передает заявления граждан, юридических лиц другим гражданам, юридическим лицам лично под расписку или пересылает по почте с обратным уведомлением. Нотариус по желанию заявителя свидетельствует подлинность подписи представляемого на заявлении. По просьбе представляемого ему может быть выдано свидетельство о передаче заявления. В этом случае нотариус делает отметку об отмене нотариально удостоверенной доверенности в реестре нотариальных действий (п. 10.4 Методических рекомендаций по удостоверению доверенностей).

Отмена доверенности через нотариуса на практике имеет решающее доказательственное значение. Так, при рассмотрении одного из дел суд указал, что довод кассационной жалобы о том, что факт нахождения доверенности у Н. свидетельствует о неизвещении К.Х. - Н. об отмене доверенности, является несостоятельным, поскольку нотариально совершенные доверенности отменяются в нотариальном порядке. К.Х. обратился к нотариусу с соответствующим заявлением. Известить об этом представителя и третьих лиц обязан нотариус, первоначально заверивший документ, что он и сделал. Доказательств обратного суду не представлено (Кассационное определение Тюменского областного суда от 16 ноября 2011 г. по делу N 33-5530/2011).

С отзывом доверенности теряет силу и передоверие полномочий, полученных по этой доверенности. Согласно п. 10.5 Методических рекомендаций по удостоверению доверенностей при отзыве доверенности, выданной в порядке передоверия, нотариус делает отметку о ее отмене на основной доверенности.

4. Доверенность прекращается в случае прекращения субъекта отношений представительства - представителя или представляемого (в случае ликвидации юридического лица, от имени которого выдана доверенность или которому была выдана доверенность, смерти гражданина, выдавшего доверенность или которому выдана доверенность) и приравниваемых к прекращению случаях (признания гражданина, выдавшего доверенность, недееспособным, ограниченно дееспособным или безвестно отсутствующим; признания гражданина, которому выдана доверенность, недееспособным, ограниченно дееспособным или безвестно отсутствующим).

Следует отметить, что в случаях выдачи доверенности от имени организации смерть лица, выполнявшего функции органа такого юридического лица, увольнение, истечение срока его полномочий не влекут прекращение доверенности. Как указывалось в одном из судебных решений, поскольку в соответствии с п. 4 ч. 1 ст. 188 ГК действие доверенности прекращается в связи с прекращением юридического лица, от имени которого выдана доверенность, довод налогового органа о прекращении действия доверенности после смерти директора общества, выдавшего доверенность, неправомерен (Определение ВАС РФ от 26 июля 2007 г. N 8522/07 по делу N А48-7356/06-8).

Факт прекращения полномочий руководителя юридического лица, выдавшего доверенность, не влечет прекращения полномочий лица, на имя которого она выдана, поскольку представителя уполномочивает непосредственно само юридическое лицо, действующее через свои исполнительные органы. Поэтому смена руководителя администрации не повлияла на юридическую силу доверенности и на полномочия представителя, которые ему предоставлены (см. Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 9 августа 2010 г. N 07АП-5452/10 по делу N А45-4078/2010, Апелляционное определение Белгородского областного суда от 21 мая 2013 г. по делу N 33-1881).

Как уже отмечалось, перечень оснований прекращения доверенности носит исчерпывающий характер, но в практике встречаются случаи, когда доверенность все же перестает выполнять свои функции. Например, изменение фамилии, имени, отчества, паспортных данных представителя не позволяет в полной мере идентифицировать данное лицо. Поэтому выполнение им представительских обязанностей может стать затруднительным без выдачи новой доверенности на практике. В то же время наличие опечаток или отсутствие в доверенности каких-либо данных о представителе не влечет прекращения или недействительности доверенности. Например, наличие в каких-либо сведениях о представителе при достоверности иных сведений, указанных в доверенности, которые позволяют идентифицировать представляемого, не влечет недействительности доверенности, если соблюдены иные требования, предусмотренные законодательством. В частности, суд в одном из актов указал, что отсутствие в доверенности кода подразделения, выдавшего паспорт, не влечет ее недействительности (Постановление ФАС Северо-Западного округа от 24 февраля 2009 г. N А05-10222/2006-21).

5. В п. 6.5 Концепции реформирования гражданского законодательства указывалось на необходимость в ГК решить вопрос о том, в каких случаях реорганизации юридического лица - представляемого или представителя - полномочия представителя прекращаются. В частности, предлагалось ст. 188 ГК дополнить таким основанием прекращения полномочий, как признание лица банкротом и открытие в отношении его конкурсного производства.

Данная проблема нашла свое решение в действующей редакции ГК. Комментируемая статья дополнена новым основанием прекращения доверенности - введением в отношении представляемого или представителя такой процедуры банкротства, при которой соответствующее лицо утрачивает право выдавать доверенности.

В то же время до вступления новой редакции ГК в силу суды в своей практике исходили из того, что введение судом процедур банкротства не прекращает действие доверенностей, выданных руководителем должника до возбуждения дела о банкротстве, поскольку такое основание в законодательстве не содержалось (см., например, Постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 31 октября 2012 г. по делу N А32-27397/2011). Указанная позиция судов основывалась на п. 9 информационного письма Президиума ВАС РФ от 14 июня 2001 г. N 64 "О некоторых вопросах применения в судебной практике Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" (Вестник ВАС РФ. 2001. N 9).

Что касается случаев прекращения доверенности при реорганизации юридического лица, то поскольку в результате реорганизации в форме разделения, слияния или присоединения к другому юридическому лицу юридическое лицо прекращается, то и доверенность прекратившего свое существование лица прекращает свое действие после исключения соответствующей записи из Единого государственного реестра.

 

Статья 188.1. Безотзывная доверенность

 

Комментарий к статье 188.1

 

1. Впервые в российском гражданском законодательстве установлено правило о возможности выдачи безотзывной доверенности. Данное нововведение уже называют одним из ключевых изменений в институте представительства, поскольку до введения данного правила доверенность можно было отменить в любое время.

Эта форма доверенности применяется в корпоративном праве, для защиты прав залогодержателей и во многих других случаях. Например, один акционер дает другому доверенность для голосования на общем собрании по заключенному между ними акционерному соглашению. Чтобы представляемый акционер не мог передумать и проголосовать иначе, нарушив тем самым их акционерное соглашение, такая доверенность оформляется без права отзыва. Залогодержатель по договору об ипотеке, подающий заявление о регистрации этого договора, заинтересован в том, чтобы доверенность залогодателя не была отозвана до момента сдачи документов в регистрирующий орган.

Применительно к российской правовой системе введение безотзывной доверенности порождает вопросы, связанные с допустимостью ограничения правоспособности лица. Согласно п. 2 ст. 1 ГК недопустимо ограничение любых гражданских прав в отсутствие прямого указания закона. Пункт 2 ст. 9 ГК устанавливает, что отказ граждан и юридических лиц от осуществления принадлежащих им прав не влечет прекращения этих прав, за исключением случаев, предусмотренных законом. В п. 3 ст. 22 ГК закреплено правило о ничтожности полного или частичного отказа гражданина от правоспособности или дееспособности и других сделок, направленных на ограничение правоспособности или дееспособности. Кроме того, признание законодателем доверительного характера доверенности также требует возможности отмены полномочия в любое время при потере доверия. Поэтому введение в гражданское законодательство ограничения права на отзыв доверенности вызвало много вопросов и споров на стадии разработки законопроекта.

В российском гражданском праве правила о безотзывности сформулированы применительно к банковской гарантии (ст. 371 ГК), оферте (ст. 436 ГК), аккредитиву (ст. 869 ГК).

Таким образом, безотзывность в российском гражданском праве связана с обеспечением исполнения предложения или обязательства в течение определенного срока, а отзыв такой оферты или гарантии требует согласия кредитора. Формулировка п. 1 комментируемой статьи о невозможности отмены доверенности "до окончания срока ее действия" указывает на то, что в безотзывной доверенности необходимо указывать срок действия. Однако согласия представителя на отзыв доверенности не требуется.

Безотзывность порождает связанность лица, выдвинувшего оферту, гарантию, аккредитив. За безотзывной доверенностью также нужно признать способность создавать состояние связанности для представляемого, заключающееся в невозможности отзыва такого полномочия.

По мнению законодателя, доверенность, имеющая оговорку о безотзывности, приобретает обеспечительный характер. На это указывает и законодатель в комментируемой норме, используя формулу "в целях исполнения или обеспечения исполнения обязательства представляемого перед представителем или третьими лицами". Безотзывная доверенность может быть выдана лишь для обеспечения исполнения обязательства самого доверителя. Если заинтересованных лиц несколько, безотзывные доверенности должны выдать все.

Представляется, что в последнее время становится тенденцией расширение использования иных, отличных от способов обеспечения исполнения обязательств, прямо предусмотренных гл. 23 ГК ("Обеспечение исполнения обязательств") правовых форм обеспечения интересов участников гражданского оборота. Введение правил о безотзывности можно назвать среди указанных мер. Например, в целях сохранения устойчивости банковской системы предлагалось ввести безотзывные вклады и безотзывные именные сберегательные сертификаты как институты, выполняющие обеспечительные функции.

Инициатором введения в ГК новеллы о безотзывности доверенности вступило Министерство экономического развития РФ. В пояснительной записке к законопроекту указывалось, что институт безотзывной доверенности распространен в зарубежных странах. Следует отметить, что безотзывную доверенность в законодательстве зарубежных стран принято рассматривать как инструмент защиты интересов представителя, поскольку она не может быть отозвана доверителем в любое время. Такую же цель преследовал и российский законодатель. На основе безотзывной доверенности представитель получает возможность действовать по своему усмотрению, обладая полномочиями иного лица. Как отмечается в литературе, соглашение о предоставлении безотзывной доверенности {Irrevocable proxy agreement) часто используется в корпоративном праве и представляет собой соглашение между участниками, в результате которого один участник передает другому участнику доверенность на предоставление своих интересов на общих собраниях участников (Molano-Leon R. Shareholders' Agreements in Close Corporationand their enforcement in The United States of America // Universitas. Bogota (Colombia). 2008. N 117. P. 235, 236), но в действительности предоставляет возможность представителю голосовать по всем вопросам по его усмотрению (Бородкин В.Г. Проблемы правового регулирования отношений инвесторов и ученых в инновационных компаниях // Право и экономика. 2012. N 10. С. 9 - 14).

Безотзывная доверенность в английском праве также отчасти стала примером для российского законодателя. Однако при обсуждении поправок к ГК неоднократно обращалось внимание на невозможность механического заимствования зарубежных правовых конструкций в российское частное право.

2. Безотзывная доверенность может быть выдана только в отношении поручения, связанного с осуществлением предпринимательской деятельности представляемого. Физическое лицо, не занимающееся предпринимательской деятельностью, не может выдать безотзывную доверенность.

Однако безотзывное полномочие требуется для реализации некоторых прав, которые не обязательно связаны с предпринимательской деятельностью. Введение безотзывных доверенностей на практике обусловлено также потребностями корпоративного права. Потребность в получении безотзывных полномочий возникает при реализации акционерных соглашений.

Так, согласно ст. 32.1 Закона об акционерных обществах акционерным соглашением признается договор об осуществлении прав, удостоверенных акциями, и (или) об особенностях осуществления прав на акции. По акционерному соглашению его стороны обязуются осуществлять определенным образом права, удостоверенные акциями, и (или) права на акции и (или) воздерживаться от осуществления указанных прав. В частности, акционерным соглашением может быть предусмотрена обязанность его сторон голосовать определенным образом на общем собрании акционеров, приобретать или отчуждать акции по заранее определенной цене и (или) при наступлении определенных обстоятельств. И хотя акционерным соглашением могут предусматриваться меры гражданско-правовой ответственности за неисполнение или ненадлежащее исполнение таких обязательств, на практике это нередко является затруднительным.

Поэтому более эффективным способом защиты интересов всех участников общества в подобных ситуациях некоторым юристам представляется предоставление безотзывных полномочий одному из участников соглашения или независимому третьему лицу, избранному для голосования от имени всех участников их акциями (см.: Куделин А. Акционерное соглашение по российскому праву. Ч. II // Корпоративный юрист. 2009. N 11. С. 7 - 11). При этом целесообразно предусмотреть, что на период действия таких полномочий иные участники не могут самостоятельно голосовать своими акциями общества (т.е. все голосование осуществляется только через представителя).

Согласно п. 2 ст. 57 Закона об акционерных обществах в случае передачи (например, продажи) акции после даты составления списка лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров, и до даты проведения общего собрания акционеров лицо, включенное в этот список, обязано выдать приобретателю доверенность на голосование или голосовать на общем собрании в соответствии с указаниями приобретателя акций, если это предусмотрено договором о передаче акций. Возможно ли в данном случае применение правил о безотзывности доверенности? Выдача простой доверенности, как это предусмотрено в приведенной норме Закона об акционерных обществах, не может, по мнению В.А. Белова, быть предметом жесткой юридической обязанности, так как допускается ее отзыв в любое время (см.: Белов В.А. Содержание и осуществление прав акционеров, приобретенных после так называемого закрытия реестра // Законодательство. 2004. N 12. С. 11). Представляется, что выдача безотзывной доверенности позволила бы достичь желаемого правового эффекта и в данном случае. В то же время отнесение осуществления прав участия в корпорации к предпринимательской деятельности ставится под вопрос. Допущение легального ограничения права на прекращение доверенности в любое время в корпоративных отношениях потребует формирования устойчивой судебной практики.

3. В силу прямого указания закона если на ограничение права отзыва доверенности не указано в самой доверенности, то она не может считаться безотзывной. Во избежание проблем проще всего в наименовании документа также указать, что доверенность является безотзывной.

4. Невозможность отменить доверенность в любое время не означает, что такая доверенность никогда не может быть отменена, иначе нормы о безотзывной доверенности противоречили бы общему запрету на недобросовестное поведение субъектов гражданского оборота, особенно если учитывать отсутствие в новой редакции ГК ограничений на срок действия доверенности. Основания прекращения такой доверенности указаны в законе. Прежде всего это могут быть обстоятельства, прямо указанные в самой доверенности, т.е. в самой доверенности может быть указан закрытый перечень условий для ее отмены.

Кроме того, доверенность может быть отменена после прекращения того обязательства, для обеспечения или исполнения которого она была выдана, а также в любое время в случае злоупотребления представителем своими полномочиями, а равно возникновения обстоятельств, очевидно свидетельствующих о том, что такое злоупотребление возможно в будущем.

В остальных случаях, по мысли законодателя, безотзывная доверенность не отзывается. Таким образом, у поверенного появится легальная возможность совершать от имени доверителя юридически значимые действия, в том числе и вопреки воле представляемого. Например, если юридическое лицо выдаст безотзывную доверенность, которую не сможет отменить, то у представителя есть возможность злоупотребить такой ситуацией. Да, можно будет отменить доверенность в случае злоупотреблений представителя, но отсутствует легальный механизм реализации этого права. Если компания узнает, что состоялось злоупотребление, отмена такой доверенности не позволит решить все возникшие проблемы. Правовые последствия ограничения одностороннего прекращения полномочий могут быть негативными для представителя и в случае применения мер ответственности. Если представитель отменит полномочие в одностороннем порядке и тем самым прекратит свой договор с представителем, то он будет отвечать за причиненные представляемому убытки. В случае использования безотзывной доверенности при возникновении конфликта представитель сможет осуществлять полномочия в своих интересах, вынуждая представляемого обращаться в суд с заявлением о возмещении убытков.

Нет ясности и в отношении прекращения безотзывной доверенности в случае злоупотребления или угрозы злоупотребления правомочием со стороны представителя. Пока не выработана судебная практика относительно того, что понимать под злоупотреблением полномочием из безотзывной доверенности или возникновением обстоятельств, очевидно свидетельствующих о том, что злоупотребление возможно в будущем, применение безотзывной доверенности несет в себе определенные правовые риски. Не установлено, с какого момента такая доверенность отменяется и влияет ли на этот срок знание или незнание представляемого о состоявшемся злоупотреблении. Указано лишь на возможность отменить такую доверенность в любое время. Также нет ясности, как определить факт злоупотребления, и если между представителем возник спор относительно факта злоупотребления, необходимо ли ждать вступления в силу решения суда и нельзя отменить доверенность раньше?

В то же время согласно ст. 977 ГК если доверенность выдана на основании договора поручения, от которого доверитель вправе отказаться в любое время, то при прекращении такого договора прекращается и доверенность.

Следует признать с учетом положений ст. 188.1 и 977 ГК, что фактически безотзывная доверенность таковой не является, а комментируемая новелла ст. 188.1 ГК не решила поставленных перед ней задач. Безотзывная доверенность, как она отражена в ГК, не является и обеспечением исполнения обязательств, а в целом связана с определенными правовыми рисками для представляемого. Наиболее целесообразным и безопасным представляется использование безотзывных доверенностей для осуществления разовых действий или заключения сделок с согласованными условиями.

5. Представляемый может выдать представителю полномочие на передоверие. В противном случае передоверие невозможно ни по каким основаниям, предусмотренным ГК. Таким образом, лицо, которому выдана безотзывная доверенность, может передоверить совершение действий, если это допускает доверенность.

Правила об отмене безотзывной доверенности распространяются также на отмену доверенности, выданной в порядке передоверия. При этом отозвать доверенность представляемый сможет только в отношении известных ему заместителей (см. подробнее комментарий к ст. 187 ГК).

 

Статья 189. Последствия прекращения доверенности

 

Комментарий к статье 189

 

1. Доверенность может быть отменена в любое время. При этом для наступления правовых последствий требуется выражение воли доверителя вовне путем уведомления об отмене представителя, а также третьих лиц. Такая же обязанность уведомления лежит на правопреемнике представляемого в случаях прекращения юридического лица, от имени которого выдана доверенность, или смерти гражданина, выдавшего доверенность, признания его недееспособным, ограниченно дееспособным или безвестно отсутствующим.

Обратим внимание, что в соответствии с подп. 6 п. 1 ст. 188 ГК действие доверенности прекращается вследствие смерти гражданина, выдавшего доверенность, признания его недееспособным, ограниченно дееспособным или безвестно отсутствующим. При этом возложить на правопреемников обязанность по извещению представителя и третьих лиц о прекращении доверенности можно лишь в случае смерти представляемого или объявления его умершим (ст. 45 ГК).

Правопреемство при прекращении юридического лица имеет место в случаях реорганизации путем слияния, присоединения, разделения и преобразования. Созданные в результате указанных форм реорганизации юридические лица должны принять меры по извещению лица, которому доверенность выдана, а также известных им третьих лиц, для представительства перед которыми выдана доверенность. В противном случае представитель, не обладающий информацией о правопреемстве, может создать своими действиями права и обязанности для указанных правопреемников, реализуя свои полномочия по доверенности надлежащим образом.

Извещение третьих лиц о прекращении доверенности также является обязанностью представляемого. К числу третьих лиц, о которых идет речь в комментируемой статье, можно отнести контрагентов по предполагаемым сделкам, совершение которых предусмотрено содержанием доверенности, иных лиц, а также органы государственной власти и органы местного самоуправления, с которыми в соответствии с полномочиями, содержащимися в доверенности, представитель должен вступить в отношения, в том числе и суд, если доверенность была им выдана для участия в судебном разбирательстве.

Согласно п. 10.3 Методических рекомендаций по удостоверению доверенности, поскольку отмена доверенности имеет юридические последствия, нотариус должен разъяснить представляемому, что он обязан известить об отмене доверенности лицо, которому доверенность выдана, а также известных третьих лиц, для представительства перед которыми дана доверенность, и затребовать возврата доверенности от представителя. Извещены в таком порядке могут быть только те третьи лица, которые известны представляемому.

Форма и срок такого уведомления не определены. В то же время указанные Методические рекомендации предполагают возможность совершения отмены доверенности в нотариальном порядке. Основы законодательства РФ о нотариате допускают передачу нотариусом (или пересылку по почте с обратным уведомлением) заявления граждан, юридических лиц другим гражданам, юридическим лицам лично под расписку. По просьбе лица, подавшего заявление (представляемого), ему выдается свидетельство о передаче заявления. Кроме того, по желанию заявителя (представляемого) нотариус может засвидетельствовать подлинность подписи на заявлении.

Согласно Федеральному закону от 2 октября 2012 г. N 166-ФЗ "О внесении изменений в Основы законодательства Российской Федерации о нотариате и отдельные законодательные акты Российской Федерации" (СЗ РФ. 2012. N 14. Ст. 5531) с 10 октября 2014 г. (даты вступления в силу указанного Закона) предполагается ведение реестра нотариально удостоверенных доверенностей и уведомлений об отмене доверенностей. В Основы законодательства о нотариате внесено дополнение, обязывающее нотариусов, удостоверивших доверенности и их отмену, а также иных уполномоченных на это лиц вносить информацию об этом в соответствующий реестр информационной системы. Нотариусы будут обязаны вводить в информационную систему указанные сведения в течение двух рабочих дней со дня совершения соответствующего нотариального действия. Иные лица, уполномоченные на совершение нотариального удостоверения доверенностей, обязаны направить сведения о таком удостоверении в Федеральную нотариальную палату.

Известить об отмене доверенности представителя и третьих лиц также можно, направив им соответствующее сообщение в письменной форме по почте, ознакомив представителя под роспись с приказом об отмене ранее выданной доверенности либо опубликовав объявление в установленном в комментируемой статье порядке.

Отзыв доверенности может быть связан с прекращением договора поручения, поскольку в случае одностороннего отказа от исполнения договора поручения полностью или частично, когда такой отказ допускается законом или соглашением сторон, договор считается соответственно расторгнутым или измененным. Так, в одном из судебных решений указано, что, поскольку Т. отменил выданную работнику ответчика доверенность, что подтверждается заявлением, удостоверенным нотариусом, разрешая заявленные Т. исковые требования, суд исходил из того, что, отменяя доверенность, истец фактически отказался от исполнения договора поручения, в связи с чем указанный договор прекратил свое действие. Такой договор поручения расторгнуть невозможно (Определение Московского городского суда от 28 марта 2011 г. по делу N 33-8575).

Представитель при прекращении доверенности обязан вернуть ее немедленно, т.е. срок уведомления также должен быть возможно коротким. В интересах представляемого, во избежание злоупотреблений и недоразумений, оповестить о прекращении полномочий представителя наибольшее число лиц.

С моментом, когда представитель или третье лицо узнали об отмене доверенности, связано определение добросовестного поведения указанных лиц в представительских отношениях. После получения ими информации о прекращении доверенности приобретение прав и обязанностей на основании сделок по доверенности расценивается как недобросовестные действия и прав и обязанностей в отношении представляемого не создает.

По смыслу комментируемой статьи прекращение доверенности исключает ее действие на будущее время. Поэтому имеет значение срок направления извещения об отмене доверенности. Так, при рассмотрении вопроса о принятии апелляционной жалобы к производству суд обратил внимание на то, что поскольку уведомление об отзыве доверенности направлено конкурсным управляющим в апелляционный суд уже после подписания и принятия жалобы к производству апелляционного суда, действия суда, права и обязанности, возникшие в результате действий лица, которому выдана доверенность, сохраняют силу для выдавшего доверенность в отношении третьих лиц (Постановление ФАС Московского округа от 27 января 2012 г. по делу N А40-59344/07-85-502).

2. Одной из актуальных проблем гражданского права являлось отсутствие четкого механизма прекращения доверенности. Как отмечалось в литературе, судебная практика имеет массу примеров нарушений и злоупотреблений, связанных с прекращением доверенности. В одном из случаев истец - поставщик и товаровед были извещены ответчиком о досрочной отмене доверенности, из чего следовало, что на получение другой партии товара покупатель должен был выдать новую доверенность с указанием наименования и количества товара этой партии, что не было сделано. Поэтому поставщик отпустил товар не уполномоченному на то лицу. В связи с этим Президиум ВАС РФ указал, что в этом случае риск наступивших последствий падает на поставщика (Постановление ФАС Московского округа от 27 января 2012 г. по делу N А40-59344/07-85-502).

В п. 6.6 Концепции развития гражданского законодательства также указывалось на то, что в судебной практике вызывает проблемы отмена доверенности. В этом смысле целью модернизации гражданского законодательства был поиск компромисса между правом представляемого отменить доверенность и интересами добросовестных третьих лиц, полагающихся на наличие полномочий у представителя, предъявившего доверенность. Для решения поставленной задачи в комментируемой статье следовало "установить, что права и обязанности, возникшие в результате действий представителя, полномочия которого прекращены, сохраняют силу для выдавшего доверенность и его правопреемников в отношении третьих лиц, за исключением случаев, когда последние знали или должны были знать о прекращении полномочий представителя". Такой подход, хотя и не меняющий кардинально имеющиеся в ГК положения о последствиях прекращения доверенности, ставит акцент на защиту интересов добросовестных третьих лиц.

3. Введение правила о публикации об отмене доверенности представляет собой законодательный механизм оповещения участников оборота о прекращении полномочий представителя, предусмотренный п. 6.7 Концепции развития гражданского законодательства, при использовании которого представляемый мог бы быть уверен в том, что его права и обязанности в отношении третьих лиц не будут установлены или изменены прежним представителем.

Печатным органом, в котором могут публиковаться соответствующие извещения, выбрано официальное издание, в котором опубликовываются сведения о банкротстве. С 2005 г. официальный публикатор избирается по итогам открытого конкурса. Закон устанавливает единственное требование к такому объявлению: оно подлежит публикации, если подпись на заявлении о прекращении полномочий нотариально удостоверена, независимо от того, в какой форме была выдана первоначальная доверенность. Перечень сведений, подлежащих опубликованию, не установлен.

Кроме того, предполагалось, что об отмене доверенности можно будет дать объявление в электронном СМИ или на специальном портале, как это сегодня предусмотрено для объявлений о банкротстве юридических лиц (п. 6.7 Концепции). В настоящее время в ГК такого требования или возможности не предусмотрено.

Следует иметь в виду, что согласно ст. 28 Закона о банкротстве доступ к официальному изданию, в котором осуществляется опубликование сведений о банкротствах юридических лиц, его тираж, периодичность, порядок и срок опубликования сведений о банкротстве в таком официальном издании, цена опубликования этих сведений (устанавливаются регулирующим органом) не должны являться препятствием для быстрого и свободного доступа любого заинтересованного лица к указанным сведениям. Представляется, что по мере развития электронных технологий должны быть разработаны электронные источники опубликования информации об отзыве доверенности.

Если публикация состоялась, законодатель предлагает считать, что третьи лица извещены об отмене доверенности не позднее месяца со дня указанной публикации.

4. В комментируемой статье установлено правило о том, что права и обязанности лица, полномочия которого прекращены, сохраняют силу для представляемого и его правопреемников, если последние не позаботились об извещении всех заинтересованных лиц об отмене доверенности.

Таким образом, в интересах добросовестного лица, которое не знало и не должно было знать о состоявшейся отмене доверенности, при условии, что объявление об отмене доверенности не было опубликовано в установленном порядке, установлена презумпция действительности его прав в отношении представляемого. Возникшие в результате реализации обязанностей поверенного права и обязанности сохраняют силу для представляемого и его правопреемников в отношении третьих лиц.

5. Узнав о прекращении доверенности, независимо от основания (см. п. 1 ст. 188 ГК), представитель обязан ее немедленно вернуть. Незамедлительное возвращение может быть истолковано и как разумный срок, если речь идет о необходимости представителю осуществить поиск представляемого или его правопреемников. Доверенность может быть возвращена любым способом, обеспечивающим вручение подлинника доверенности выдавшему ее лицу. Аналогичная обязанность возложена и на правопреемников представителя.

Согласно имеющейся судебной практике права и обязанности, возникшие в результате действий доверенного лица до того, как это лицо узнало или должно было узнать о прекращении доверенности, сохраняют силу для выдавшего доверенность в отношении третьих лиц, даже если представляемый отменил доверенность, но не известил об этом известных ему третьих лиц, для представительства перед которыми дана доверенность, и не изъял ее у представителя (см., например, Постановления ФАС Центрального округа от 22 января 2008 г. по делу N А48-2789/06-4, Четвертого арбитражного апелляционного суда от 4 мая 2009 г. по делу N А19-17386/08, ФАС Волго-Вятского округа от 31 марта 2005 г. по делу N А79-9338/2004-СК1-8656). Таким образом, поскольку уведомление об отмене доверенности является обязанностью представляемого, то и изъятие доверенности становится обязанностью его как наиболее заинтересованного лица.

Содержание

Категория: Гражданское право | Добавил: x5443 (11.02.2015)
Просмотров: 2053 | Теги: сделка, передоверие, доверенность | Рейтинг: 0.0/0
Всего комментариев: 0
Добавлять комментарии могут только зарегистрированные пользователи.
[ Регистрация | Вход ]
...




Copyright MyCorp © 2016