Воскресенье, 11.12.2016, 16:44
Высшее образование
Приветствую Вас Гость | RSS
Поиск по сайту


Главная » Статьи » Рынок. Предпринимательство. Бизнес

КОММЕРЧЕСКИЕ ДОГОВОРЫ: ПРОБЛЕМЫ СТАНОВЛЕНИЯ В РОССИЙСКОМ ПРАВЕ

Предыдущая страница    Читать дальше

КОММЕРЧЕСКИЕ ДОГОВОРЫ: ПРОБЛЕМЫ СТАНОВЛЕНИЯ В РОССИЙСКОМ ПРАВЕ

М.Н. ИЛЮШИНА

Илюшина М.Н., кандидат юридических наук, доцент, зав. кафедрой предпринимательского права, гражданского и арбитражного процесса РПА МЮ РФ.


Первоочередного внимания исследователей
на данном направлении требуют формирование
системы торговых договоров, выработка эффективных
способов их исполнения, соответствующих мировым
стандартам мер ответственности за нарушения
обязательств в торговом обороте.

 

Б.И.Пугинский <1>


--------------------------------

<1> Пугинский Б.И. Развитие российского коммерческого права // Коммерческое право: Научно-практический журнал. 2007. N 1. С. 17.


Как известно, торговые или коммерческие сделки восприняты лишь законодательством стран с дуалистической системой частного права, тогда как в странах с единой системой гражданского права, например в Англии и Италии, это понятие не легализовано. Россия находится также в условиях монистической модели частного права, и применение категории "коммерческие сделки" связано прежде всего с доктринальными исследованиями особенностей предпринимательской деятельности. В частности, В.А. Дозорцев, обосновывая место предпринимательских отношений в системе рыночных отношений, писал: "Предпринимательские отношения могут обусловливать специфику, разновидности внутри основных типов обязательств, но не образование новых типов обязательств" <1>.

--------------------------------

<1> См.: Концепция гражданского законодательства Российской Федерации // Материалы междунар. научно-практической конференции "Гражданское законодательство Российской Федерации: проблемы, перспективы": Тез. докладов / Институт законодательства и сравнительного правоведения при Правительстве РФ; Высший Арбитражный Суд РФ. М., 1994. С. 5 - 14.


Однако само по себе существование коммерческих, а если учитывать историю возникновения этого термина, и торговых сделок, трудно отрицать, так же как невозможно не обнаружить их особое положение в системе гражданско-правовых сделок в частности и в договорном праве вообще.

Дискуссия о месте коммерческих (торговых) сделок ведется еще со времен становления российской цивилистики <1>.

--------------------------------

<1> См.: Каминка А.И. Очерки торгового права. М., 2002. С. 40 - 44; Удинцев Вс.А. История становления торгового права. Киев, 1900. С. 74 - 77; Шершеневич Г.Ф. Учебник торгового права (изд. 1914 г.). М., 1994. С. 47; Цитович П.П. Учебник торгового права. Вып. 1. Киев, 1891. С. 40.


Причем в дореволюционной цивилистике не было достигнуто единого мнения ни о совокупности признаков для выявления торговых сделок, ни о каком-либо общем руководстве при определении "какие же сделки торговы по русскому законодательству" <1>.

--------------------------------

<1> Удинцев Вс.А. Русское торгово-промышленное право. СПб., 1907. С. 103.


Вместе с тем было признано, что торговый оборот как совокупность отношений, подчиненных действию специальных норм торгового права, сложился исторически. В Средние века решающее значение для выделения торговой или коммерческой сделки имел субъективный критерий. Деятельность купца как такового определяла характер его торговых действий. Торговое отношение подлежало юрисдикции особого суда, как сословный спор между лицами, принадлежащими к одной корпорации.

Но в этой самой субъективной системе были заложены основы перехода к системе объективной. Прежде всего итальянская правовая доктрина выработала положение, в силу которого каждый совершавший торговые операции признавался купцом. И, таким образом, постепенно принадлежность к корпорации как критерий торгового характера сделки заменялась анализом характера самой сделки.

Но, как отмечает А.И. Каминка, "рядом с этими абсолютно объективными и абсолютно субъективными торговыми сделками мы находим еще одну категорию сделок: такие, которые становятся торговыми сделками не как единичные, но как повторяемые сделки, когда они составляют промысел лица; таковы фабричные, комиссионные, транспортные обязательства" <1>.

--------------------------------

<1> Каминка А.И. Указ. соч. С. 42 - 43.


Правила дореволюционного российского торгового законодательства, определяющего понятия торговых сделок и их перечень, находились под прямым влиянием французского Торгового кодекса. В России в Уставе судопроизводства торгового понятие торговых сделок дается, как и во Франции, в отделе, посвященном подсудности коммерческим судам (ст. 40), который относит к компетенции коммерческих судов все споры по торговым делам. Таким образом, Устав судопроизводства торгового России определял подсудность коммерческим судам тех или иных сделок независимо от правового статуса лица, его сословной принадлежности, от рода его дел, т.е. вида деятельности сторон таких сделок.

Далее приводился перечень дел, признаваемых торговыми. Прежде всего указывалось, что торговыми делами признаются все роды торговли оптовой, розничной, мелочной. То есть торговыми признавались все сделки, заключаемые с целью перепродажи. Российская судебная практика прибавляла сюда и все покупки, совершенные "с целью спекулятивной, имеющей в виду извлечение прибыли".

На втором месте стояла торговля фабричная и заводская. Затем была указана вся корабельная промышленность, весь промысел морской сделки - по перевозке, страхованию, аварийным делам (п. 3 ст. 41, п. п. 4 и 5 ст. 42 Устава судопроизводства России). Далее указывались сделки, связанные с делами комиссионными, экспедиционными, маклерскими (п. 4 ст. 43), и сделки, заключаемые через маклеров на биржах (п. 3 ст. 42); коммерческими названы также и сделки, связанные с делами банкирскими и вексельными, споры товарищей торгового дома и хозяев со служащими (п. п. 1 и 3 ст. 42) <1>.

--------------------------------

<1> Каминка А.И. Указ. соч. С. 49 - 51.


Российские ученые, обобщая торговые операции, подлежащие подсудности торговому суду, выделяли их общий признак, а именно при всем их многообразии требовалось наличие промысловой организации этой деятельности, т.е. обосновывалось выделение институтов торгового права капиталистической организации производства и оборота <1>.

--------------------------------

<1> Шершеневич Г.Ф. Курс торгового права. 4-е изд. М., 1908. Т. 1: Введение. Торговые деятели. С. 10.


Соответственно российская судебная практика, руководствуясь внутренним смыслом закона, признала перечень торговых сделок лишь примерным, предполагая, что всякие действия являются торговыми, если направлены к содействию торговли.

Судебная практика выработала еще две позиции, определяющие торговый характер сделок. Во-первых, признавались торговыми такого рода действия, которые сами по себе не являются торговыми и в законе не указаны, но которые становятся таковыми вследствие того, что производятся в виде постоянного занятия. Во-вторых, характерной чертой торговли и всех торговых сделок был признан их спекулятивный характер.

Однако сфера компетенции специальных торговых судов не совпадала с понятием торговой сделки в материальном смысле.

Российское материальное право различало односторонние торговые сделки и двусторонние торговые сделки в зависимости от того, имеются ли признаки, характеризующие сделку как торговую, у одного из контрагентов или у обоих. И германское, и российское дореволюционное законодательство сохраняло указанные различия и связывало с этим серьезные правовые последствия. В силу специальных указаний закона целый ряд правовых постановлений не распространялся на односторонние торговые сделки.

Не признавались торговыми сделками в России ни в законодательстве, ни в судебной практике сделки с недвижимым имуществом независимо от того, какова была цель, которую преследовали стороны. Однако представители российской частноправовой науки неоднозначно оценивали это положение, справедливо полагая, что "сделки по поводу недвижимого имущества не могут быть признаны как таковые безусловно исключенными из торгового оборота" <1>.

--------------------------------

<1> Каминка А.И. Указ. соч. С. 60.


Таким образом, понятие и содержание торговых сделок как прообраза современных коммерческих сделок в российском законодательстве, судебной практике и доктрине носили неоднозначный характер. При этом надо отметить, что это правовое явление постоянно развивалось и осмысливалось по мере усложнения тех экономических отношений, которые охватывались понятиями "торговые отношения" и "торговые сделки".

Однако общий вывод, который может быть сделан в противовес довольно устоявшейся позиции ряда современных ученых, следует сформулировать следующим образом: несмотря на монистическую модель построения дореволюционного российского гражданского права, в доктрине, законодательстве и судебной практике произошло обособление регулирования торговых отношений в целом и торговых сделок в частности.

Вместе с тем понятие "коммерческие сделки" не получило своего легального содержания, не обрело своего места ни в дореволюционном, ни в современном законодательстве. Более того, можно утверждать, что происходит сближение и даже слияние таких правовых категорий, как "предпринимательский договор" и "коммерческий договор" <1>.

--------------------------------

<1> См.: Белых В.С. Правовое регулирование предпринимательской деятельности России. М., 2005. С. 336 - 337. Андреева Л.С. Теоретические проблемы коммерческого права России: Автореф. дис. ... докт. юрид. наук. М., 2004. С. 34 - 35.


В современной юридической литературе не обнаруживается каких-либо значительных споров о том, какое понятие наиболее адекватно отражает сущность складывающихся в коммерческой деятельности гражданско-правовых договоров с участием предпринимателей, заключаемых с целью получения прибыли.

Вместе с тем "построение системы правовых понятий, правильно отражающей существенное, необходимое и закономерное в праве, является средством развития знаний о праве, обнаружения в них пробелов" <1>.

--------------------------------

<1> Васильев А.М. Правовые категории: Методологические аспекты разработки системы категорий теории права. М., 1996. С. 133.


Верное понятийно-теоретическое осмысление договорных отношений в коммерческом обороте актуально еще и потому, что сложилась довольно устойчивая и признаваемая в теории и правоприменительной практике правовая категория, противопоставляемая коммерческим сделкам, - потребительские договоры. В научной литературе потребительский договор - это договор, по которому одна сторона (лицо, осуществляющее предпринимательскую деятельность) обязуется передать имущество в собственность или во временное владение и пользование, выполнить работу или оказать услугу другой стороне - потребителю, а потребитель обязуется принять это имущество, результаты работы или услуги на возмездной основе <1>.

--------------------------------

<1> См.: Дашко А.В. Теоретико-прикладное моделирование договорных отношений с участием потребителей: Автореф. дис. ... канд. юрид. наук. М., 2005. С. 8 - 9.


Поэтому основная идея формирования категории "коммерческий договор" состоит в том, чтобы отделить правовое регулирование договоров в сфере коммерческой деятельности от правового регулирования потребительских сделок, которые, по общему мнению, становятся все более предметом специального правового регулирования, носящего преимущественно императивный характер и направленного на защиту потребителя, т.е. стороны, вступающей в договор не в процессе осуществления предпринимательской деятельности, и отразить особенности торгового оборота.

Как справедливо отмечается в юридической литературе, "законодатель и не стремится урегулировать договорные отношения с исчерпывающей полнотой. Тем самым предпринимателям и другим участникам договорных отношений предоставляется возможность самим определить содержание договорных обязательств. Такой исходный принцип построения законодательства о коммерческих договорах можно было бы назвать принципом ограниченного нормативно-правового регулирования договорных отношений" <1>.

--------------------------------

<1> Лебедев К.К. Предпринимательское и коммерческое право. СПб., 2002. С. 228.


При этом необходимо учитывать некоторые аспекты развития понятийного аппарата коммерческого и предпринимательского права, сложившиеся в дореволюционной теории и практике России и имеющиеся в западной правовой доктрине. Следует признать, что дореволюционная доктрина в большей степени отожествляла коммерческие сделки с торговыми, т.е. ограничивала действие этих договорных форм только сферой торговли и выделяла торговые и неторговые сделки. При этом полного единодушия в данном вопросе не было ни в теоретических исследованиях, ни в судебной практике. Как уже отмечалось, в перечень торговых сделок входили сделки, определяемые двумя признаками - субъективно-торговыми и объективно-торговыми. Соответственно первый признак основывался на звании или промысле субъекта данной сделки, вследствие чего если субъект сделки - торговое лицо, то и сделка признавалась торговой, если же сделка совершена не купцом, то эта сделка не торговая. Объективный признак торговой сделки был основан на характере самой сделки, а именно: сделка торговая по существу остается торговой независимо от звания лица, ее совершившего. Российское дореволюционное законодательство восприняло оба признака. Для признания сделки торговой было необходимо, чтобы она удовлетворяла следующим признакам:

а) нажива, спекуляция;

б) средство - покупка для перепродажи;

в) покупка и продажа всегда возмездные и совершаются систематически.

Итак, по российскому торговому праву "торговую называлась спекулятивная сделка, свершенная профессионально" <1>.

--------------------------------

<1> Лаврентьев Д.К. Торговое право. Вексельное и морское. Изд. Т-ва И.Д. Сытина. С. 10.


Таким образом, не представляется возможным полностью воспринять понятие "торговые (коммерческие) сделки", выработанное дореволюционным правом, поскольку коммерческий оборот современной России - это явление более глубокое и сложное. Торговый же оборот дореволюционной России понимался в юридическом смысле как "составная часть экономического оборота, который представляет собой совокупность сделок, направленных к взаимному обмену" <1>.

--------------------------------

<1> Шершеневич Г.Ф. Учебник торгового права (по изд. 1914 г.). С. 24.


По-иному понимается коммерческий оборот и в международно-правовом регулировании. Для его понимания характерен самый широкий подход. Например, в Принципах международных коммерческих договоров указывается, что "отсутствует какое-либо явное определение, однако предполагается, что концепция "коммерческие договоры" должна пониматься по возможности широко с тем, чтобы включать в себя не только предпринимательские сделки на поставку и обмен товарами или услугами, но также и другие типы экономических сделок, таких как инвестиционные и (или) концессионные соглашения, договоры о предоставлении профессиональных услуг и т.д." <1>.

--------------------------------

<1> Принципы международных коммерческих договоров / Пер. с англ. А.С. Комарова. М., 1996. С. 2.


Кроме того, на выбор термина, обозначающего совокупность сделок, опосредующих торговый оборот, влияет и то обстоятельство, что предпринимательскими сделками в западной законодательной и правоприменительной практике являются так называемые связанные внутрикорпоративные сделки. В частности, акционерный закон ФРГ 1965 г. в числе связанных предприятий специально выделяет предприятия, которые заключили между собой так называемые предпринимательские договоры. К ним, в частности, относятся договоры подчинения, согласно которым, как было указано в акционерном законе ФРГ 1965 г. (§ 291, 292), одно акционерное общество подчиняет руководство своего общества другому предприятию; одно акционерное общество по договору отчисления прибыли обязуется отчислять всю свою прибыль другому предприятию или обязуется руководить своим предприятием за счет другого предприятия и т.д. <1>. Как справедливо отмечает Б.И. Пугинский, "многие правовые конструкции и договорные институты, выработанные в сфере коммерческого права, в процессе кодификации были заимствованы гражданским правом. В результате они стали применяться также в других областях законодательства и даже в отношениях с участием граждан" <2>.

--------------------------------

<1> См.: Кулагин М.И. Предпринимательство и право: опыт Запада. М., 1992. С. 73.

<2> Пугинский Б.И. Коммерческое право и предпринимательство // Актуальные проблемы коммерческого права: Сб. статей / Под ред. Б.И. Пугинского. М., 2005. Вып. 2. С. 15.


В силу изложенного мы приходим к выводу о том, что понятие "коммерческие договоры" сформировалось как наиболее адекватное понятие современного договорного права, которое может охватить складывающееся многообразие договоров в сфере торговой деятельности России.

Не менее важным для понимания этапа становления такого явления правовой действительности, как коммерческие договоры, является ясное понимание особенностей правового режима коммерческих договоров. Как верно указывает Б.И. Пугинский: "Приходится констатировать, что отечественное правоведение пришло в третье тысячелетие с размытым и путаным пониманием договора, без четкого осознания его правовой и социальной роли, реальных возможностей в решении стоящих перед обществом задач" <1>.

--------------------------------

<1> Пугинский Б.И. Коммерческое право России: Учебник. 4-е изд., пераб. и доп. М., 2009. С. 139.


Коммерческие сделки не нашли своего самостоятельного места в ГК РФ, и как указывается в юридической литературе, "обладающий известными особенностями режим предпринимательской деятельности (оборота) существует в рамках общего единого гражданского (имущественного) оборота" <1>.

--------------------------------

<1> Суханов Е.А. Гражданский кодекс России и частное право // Юрист. 2000. N 4. С. 3.


Однако указанные принципы частноправового регулирования предполагают самостоятельность и инициативность субъектов и их автономность в постановке целей и выборе путей их реализации. По мнению некоторых ученых, "свойства частноправовых отношений, а также обусловленного ими метода гражданского права диктуют следующую модель правового воздействия на поведение субъектов. Существует носитель интереса со своими потребностями, которому принадлежит инициатива в их удовлетворении. В поле его зрения находятся различные способы реализации интереса, не запрещенные правом. Гражданское право определяет некоторые из них, предоставляя субъекту право выбора... Это означает, что система договоров, предусмотренная законодательством, не совпадает с совокупностью потребностей, интересов субъектов..." <1>.

--------------------------------

<1> Кашанин А. Новое в квалификации гражданско-правового договора // Хозяйство и право. 2001. N 9. С. 75.


Коммерческие договоры представлены соответствующей группой гражданско-правовых договоров, отвечающих заранее определенным требованиям. На сегодняшний день в юридической литературе сложились критерии, позволяющие выделить коммерческие сделки из всей совокупности гражданско-правовых договоров.

К указанным критериям можно отнести связь с предпринимательской деятельностью, т.е. применение тех или иных договоров для удовлетворения экономических потребностей предпринимателей в процессе предпринимательской деятельности; наличие хотя бы с одной стороны специального субъекта - предпринимателя, действующего в сфере предпринимательской деятельности в установленной законом соответствующей организационно-правовой форме <1>.

--------------------------------

<1> См. подробнее: Пугинский Б.И. Коммерческое право России: Учебник. 4-е изд., пераб. и доп. М., 2009. С. 141.


В качестве исходной позиции, на наш взгляд, всегда следует использовать уже сложившееся в гражданском праве России деление субъектов права на коммерческие и некоммерческие.

Ряд авторов характеризуют такой подход как субъективный <1>.

--------------------------------

<1> См.: Коммерческое право: Учебник: В 2 т. / Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.М. Яковлевой. Т. 2. СПб., 1998. С. 191.


Анализируя западное законодательство, еще Г.Ф. Шершеневич в учебнике торгового права указывал, что необходимо различать субъективный и объективный критерии при определении торговых (коммерческих) сделок. "Объективно-торговыми, - писал он, - являются те сделки, которым закон придает торговый характер даже тогда, когда они совершаются единично лицами, вообще торговлею не занимающимися. Субъективно-торговыми являются те сделки, которым закон придает торговый характер только тогда, когда они совершаются лицами, занимающимися торговлею, как промыслом" <1>.

--------------------------------

<1> Шершеневич Г.Ф. Учебник торгового права (по изд. 1914 г.). С. 47.


Ни российское дореволюционное законодательство, ни постсоветское гражданское законодательство не содержат какой-либо системы торговых (коммерческих) сделок. Этот принципиальный подход объясняется разработчиками нового ГК РФ "теорией и многолетней законодательной традицией российского гражданского права и тенденцией развития гражданского права в ряде других стран (Швейцария, Италия, Нидерланды)... Кодекс в принципе содержит правила, одинаковые как для предпринимателей, так и для других участников гражданского оборота" <1>.

--------------------------------

<1> Яковлев В.Ф. К шестилетию Гражданского кодекса России // Юрист. 2000. N 4. С. 1.


Однако сам факт наличия в ГК РФ и в других нормативных правовых актах ряда специальных правил для тех, кто занимается предпринимательской деятельностью, и, как следствие, правоприменительная практика потребовали построения системы коммерческих сделок, выявление их основных характеристик.

Как установлено, отличие коммерческих сделок от общегражданских основывается не на особенностях их правовой природы, а на цели, на которую они направлены. Таким образом, основным критерием выделения коммерческих сделок из общегражданских является их неизменная цель - извлечение прибыли.

При этом следует учитывать, что одна и та же сделка может быть для одной стороны коммерческой, а для другой стороны - потребительской. В этом случае законодательство не меняет свои требования к коммерческой организации, более того, специально устанавливает различия в правовом регулировании, основанные на разности экономических интересов сторон. Например, в Обзоре практики разрешения споров ВАС РФ, связанных с заключением, изменением и расторжением договоров, установлено, что "при необоснованном уклонении коммерческой организации от заключения публичного договора применяются положения ст. 445 ГК РФ, где предусмотрено следующее: если сторона, для которой в соответствии с настоящим Кодексом или иными законодательствами заключение договора обязательно, уклоняется от его заключения, другая сторона вправе обратиться в суд с требованием о понуждении заключить договор. По смыслу п. п. 1 и 3 ст. 426, а также п. 4 ст. 445 ГК РФ, обратиться в суд с иском о понуждении заключить публичный договор может только контрагент обязанной стороны. Коммерческая организация понуждать потребителя к заключению такого договора не вправе <1>.

--------------------------------

<1> Письмо Высшего Арбитражного Суда РФ от 5 мая 1997 г. N 14. Приложение // Вестник ВАС РФ. 1997. N 6.


Таким образом, в случаях, когда сделка может иметь различный субъектный состав, законодательство особо оговаривает правовые последствия для коммерческой организации, тем самым вводя специальный правовой режим для предпринимательской деятельности.

Первую развернутую классификацию торговых сделок осуществил Г.Ф. Шершеневич, представив ее в виде схемы, охватывающей четыре группы сделок.

I. В обращении товаров: покупка с целью продажи.

II. В обращении фондов: банковские операции, биржевые операции.

III. В обращении труда: обработка, подряд, антреприза, поставка, агентура.

IV. Содействие посредничеству: перевозка, комиссия, поклажа, страхование.

При этом Г.Ф. Шершеневич указывает, что "так как посредничество в обращении товаров состоит не только в предоставлении потребителям права собственности, но и права пользования, то к указанным сделкам должны быть причислены и все те, которые дают самому посреднику право пользования, как договор найма" <1>.

--------------------------------

<1> Шершеневич Г.Ф. Указ. соч. С. 51.


Таким образом, хотя дореволюционная правоприменительная практика и признавала торговой сделкой "всякое возмездное приобретение вещей или товаров для дальнейшего возмездного их отчуждения с целью получить прибыль" <1>, однако закрытого перечня этих сделок не существовало.

--------------------------------

<1> Там же.


Анализ действующего законодательства и правоприменительной практики позволяет утверждать, что в современном законодательстве также отсутствует четкое различие между общегражданскими и коммерческими сделками. Однако можно выделить три совершенно незыблемых критерия коммерческих сделок:

1) коммерческий договор должен быть всегда направлен на удовлетворение экономических потребностей предпринимателей в процессе предпринимательской деятельности;

2) в коммерческом договоре должно быть наличие хотя бы с одной стороны специального субъекта - коммерсанта;

3) коммерческая сделка должна быть возмездной, т.е. должна быть направленность на получение прибыли.

Кроме того, следует разделить все коммерческие сделки на две группы:

1) сделки, в которых одной из сторон в силу закона может быть только предприниматель (коммерсант);

2) сделки, в которых с обеих сторон выступают коммерсанты, вступающие в правоотношения с целью получения прибыли.

В круг данных сделок входит: поставка товаров; поставка товаров для государственных нужд; контрактация; аренда предприятий; финансовая аренда (лизинг); подрядные работы для государственных нужд; договор финансирования под уступку денежного требования; договор банковского счета; коммерческая концессия; простое товарищество.

Таким образом, в коммерческих сделках должен участвовать специальный субъект - коммерсант, действующий в сфере предпринимательской деятельности в установленной законом любой организационно-правовой форме.

В п. 5 Постановления Пленума ВАС РФ от 22 октября 1997 г. N 18 "О некоторых вопросах, связанных с применением положений Гражданского кодекса Российской Федерации о договоре поставки" уточнено: "Под целями, не связанными с личным использованием, следует понимать в том числе приобретение покупателем для обеспечения его деятельности в качестве организации или гражданина-предпринимателя (оргтехники, офисной мебели, транспортных средств, материалов для ремонтных работ и т.п.) <1>.

--------------------------------

<1> Вестник ВАС РФ. 1998. N 3.


Однако приведенная классификация по субъективному признаку, т.е. наличию в договоре особых субъектов - коммерсантов, основана, в свою очередь, на объективной характеристике самих субъектов указанных правоотношений - коммерсантов.

Важным признаком субъекта предпринимательского права является объект его деятельности, т.е. применение тех или иных договоров для удовлетворения экономических потребностей предпринимателей в процессе осуществления предпринимательской деятельности. Иначе говоря, в основу классификации самих субъектов коммерческих сделок положен объективный критерий - направленность их деятельности. В свою очередь, целью предпринимательской деятельности, как пишет О.М. Олейник, является получение прибыли, но целью заключения конкретного предпринимательского договора может быть не получение прибыли, а получение товаров, выполнение работ, оказание услуг, необходимых для осуществления предпринимательской деятельности, но не личных, семейных и т.п. нужд. Заключаемые коммерческими организациями договоры изначально предполагаются предпринимательскими <1>.

--------------------------------

<1> См.: Олейник О.М. Предпринимательское (хозяйственное) право. М., 2000. С. 416.


Выявляя особенности коммерческих сделок как таковых, необходимо заметить, что коммерческие сделки в подавляющем большинстве обладают особой совокупностью ряда признаков, которые могут быть присущи и чисто гражданско-правовым договорам. Все коммерческие сделки являются возмездными и консенсуальными. Конечно, классификация по признаку возмездности имеет значение лишь для двусторонних сделок.

Возмездные договоры могут быть также подразделены на меновые и рисковые (алеаторные) сделки, к которым, в частности, относятся сделки по проведению игр и пари (ст. ст. 1062 и 1063).

Вместе с тем в отдельных нормах ГК РФ содержится прямое указание на возмездность договора (например, ст. 685). Соответственно исключения из правила о возмездности должны быть прямо предусмотрены законом, иным правовым актом либо вытекать из существа и содержания договора. Так, согласно ст. 6 Федерального закона от 17 августа 1995 г. N 147-ФЗ "О естественных монополиях" (ред. от 25 декабря 2008 г.) органы регулирования естественных монополий вправе определять потребителей, подлежащих обязательному обслуживанию, а также устанавливать цены (тарифы) или их предельный уровень на продукцию таких монополий, т.е. определять контрагентов и некоторые существенные условия соответствующих договоров <1>. Для ряда договоров возмездность не презюмируется и может быть обусловлена договором, например для договора займа (ст. 809), договора коммерческого хранения (п. 2 ст. 886), договора поручения, совершаемого в коммерческих целях (ч. 2 п. 1 ст. 972), договора доверительного управления (п. 1 ст. 1016). Между тем запрет на существование безвозмездных обязательств между коммерческими организациями прямо установлен в ст. 575 ГК РФ, в виде запрещения дарения. С учетом широкого понимания договора дарения современным ГК РФ (ст. 572) данные положения можно распространить на все возможные обязательства с участием коммерсантов в процессе осуществления коммерческой деятельности.

--------------------------------

<1> СЗ РФ. 1995. N 34. Ст. 3426; Российская газета. 2008. 30 дек.


Правовой режим коммерческих сделок и сделок вообще является общедозволительным. Общедозволительный правовой режим потому так и называется, что характеризуется преобладанием дозволений. Действительно, анализ действующего законодательства свидетельствует о дозволительной сущности института сделок, дает им возможность, уполномочивает действовать по своему усмотрению, обеспечивает действие диспозитивности.

В ст. 153 ГК РФ нет каких-либо четких нормативных требований и содержания действий, что позволяет охватить понятием "сделки" неограниченно широкий круг действий.

Однако следует иметь в виду, что режим - это правила, требования, предъявляемые к явлению, но не образующие его.

Проявление дозволений в сделках как способе воздействия на общественные отношения, конечно, позволяет говорить о дозволительности как исходном нормативно-руководящем начале сделок.

Однако ясно, что дозволения по своей природе не могут быть безграничны, иначе они превратятся в произвол и исчерпают себя. Определителем их границ выступают запреты.

Представляется, что в законодательстве растет группа специальных правил, находящихся на уровне конкретных сделок, договоров, устанавливающих довольно жесткие, императивные требования к сделкам как к юридическим фактам и как к правоотношениям, прежде всего к поведению субъектов сделок при их заключении. Указанное положение особенно четко прослеживается на примере Федеральных законов: "О рынке ценных бумаг" (от 24 апреля 1996 г. N 39-ФЗ); "Об основах туристской деятельности в Российской Федерации" (от 24 ноября 1996 г. N 132-ФЗ); "О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд" (от 21 июля 2005 г. N 94-ФЗ, в ред. от 30 июля 2010 г.); "Об аудиторской деятельности" (30 декабря 2008 г. N 307-ФЗ, в ред. Федерального закона от 1 июля 2010 г. N 136-ФЗ). Сегодня можно утверждать, что сделки относятся к сфере интенсивного регулирования.

Данная тенденция объясняется необходимостью установления общих правил, которые были бы более ориентированы на обеспечение интересов как участников и общества в целом в опосредуемых сделками областях общественных отношений, таких, например, как туристическое обслуживание, оборот помещений, распоряжение публичной собственностью и корпоративными правами.

И если ранее это явление наблюдалось в области потребительских сделок, то теперь эти тенденции (установление запретов в виде императивных предписаний) характерны для коммерческого оборота в целом.

Следует посмотреть на эту тенденцию в правовом режиме сделок и более широко. Можно утверждать, что происходит последовательная детализация правового регулирования, более того, формализация гражданского оборота в целом. Это выражается в установлении императивным образом предписаний в виде требований к субъектам сделок, оформлению их правосубъектности, расширению перечня в договоре возмездного оказания туристических услуг, в договоре ипотеки, в государственных контрактах на закупку товаров, работ и услуг и др.). Например, Правило (стандарт) N 12 "Согласование условий проведения аудита" императивным образом конкретизирует условия договора оказания аудиторских услуг.

Содержание договоров оказания аудиторских услуг для различных аудируемых лиц может иметь особенности, но, как правило, в договоре указываются:

- цель аудита финансовой (бухгалтерской) отчетности;

- ответственность руководства аудируемого лица за подготовку и представление финансовой (бухгалтерской) отчетности;

- объем аудита, т.е. аудиторские процедуры, которые считаются необходимыми для достижения цели аудита при данных обстоятельствах;

- аудиторское заключение и любые иные документы, которые предполагается подготовить по результатам аудита;

- информация о том, что в связи с применением в ходе аудита выборочных методов тестирования имеется неизбежный риск того, что некоторые, в том числе существенные, искажения финансовой (бухгалтерской) отчетности могут остаться необнаруженными;

- требование обеспечения свободного доступа ко всей бухгалтерской документации и другой информации, запрашиваемой в ходе проведения аудита;

- цена проведения аудита (либо способ ее определения), а также порядок признания услуги оказанной и порядок расчетов <1>.

--------------------------------

<1> См.: Федеральные правила (стандарты) аудиторской деятельности N 24, 30, 31 (утверждены Постановлением Правительства РФ от 23 сентября 2002 г. N 696 (ред. от 2 августа 2010 г.)) // СЗ РФ. 2002. N 39. Ст. 3797; 2010. N 32. Ст. 4327).


В силу этого можно утверждать, что в праве происходит становление режима коммерческих договоров в части соотношения дозволений, позитивных обязываний и запретов, в котором нарастают позитивные обязывания и запреты, причем выражены они через императивные правила регулирования.

 

Предыдущая страница    Читать дальше

Категория: Рынок. Предпринимательство. Бизнес | Добавил: x5443 (01.03.2016)
Просмотров: 270 | Теги: КОММЕРЧЕСКИЕ ДОГОВОРЫ | Рейтинг: 0.0/0
Всего комментариев: 0
Добавлять комментарии могут только зарегистрированные пользователи.
[ Регистрация | Вход ]
...




Copyright MyCorp © 2016