Вторник, 06.12.2016, 08:46
Высшее образование
Приветствую Вас Гость | RSS
Поиск по сайту


Главная » Статьи » Гражданское право

Глава 9 ГК РФ. СДЕЛКИ

Подраздел 4. СДЕЛКИ. РЕШЕНИЯ СОБРАНИЙ. ПРЕДСТАВИТЕЛЬСТВО

Глава 9. СДЕЛКИ

 

Комментарий к главе 9

 

В данную главу ГК Законом N 100-ФЗ внесено довольно много новых положений, относящихся как к общим положениям о сделках, так и к недействительным сделкам.

Впервые в ГК определены требования к порядку выдачи, содержанию и форме согласия на совершение сделки (ст. 157.1). Они подлежат применению к случаям дачи необходимого в силу закона согласия на совершение сделок после дня вступления в силу Закона N 100-ФЗ, т.е. после 1 сентября 2013 г. (п. 5 ст. 3 Закона N 100-ФЗ).

В п. 1 ст. 163 ГК раскрывается содержание нотариальных действий, совершаемых при нотариальном удостоверении сделки. Стабильности гражданского оборота будет способствовать установление в ст. 165 ГК срока исковой давности по требованиям, связанным с уклонением одной из сторон от нотариального удостоверения или государственной регистрации сделки. Данный срок применяется к требованиям, основания для которых возникли после 1 сентября 2013 г. (п. 7 ст. 3 Закона N 100-ФЗ).

Введено в ГК и новое понятие - юридически значимые сообщения.

Существенному реформированию подверглись положения о недействительных сделках. Наиболее важной новеллой следует признать введение презумпции оспоримости сделки, нарушающей требования закона или иного правового акта (ст. 168 ГК). В ранее действовавшей редакции такая сделка признавалась ничтожной.

В общих положениях о недействительных сделках получил воплощение принцип добросовестности: не вправе оспаривать сделку лицо, действующее недобросовестно (п. 5 ст. 166 ГК).

Внесены уточнения и в положения о специальных основаниях недействительности сделок (ст. 169, 173 - 174.1, 178, 179).

Новые правила ГК об основаниях и последствиях недействительности сделок (ст. 166 - 176, 178 - 181) применяются к сделкам, совершенным после 1 сентября 2013 г. (п. 6 ст. 3 Закона N 100-ФЗ).

 

 1. Понятие, виды и форма сделок

 

Статья 153. Понятие сделки

 

Комментарий к статье 153

 

1. Сделки - это юридические факты, с которыми связывается возникновение, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей. В числе признаков сделки, как правило, указываются дозволенность действия и направленность воли на достижение определенного правового результата.

Сделка является правомерным волевым актом. По этому признаку сделки отличаются от неправомерных действий, с которыми закон связывает возникновение, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей, таких, как деликты (гл. 59 ГК) и неосновательное обогащение (гл. 60 ГК).

Направленность сделок на достижение определенного правового результата отличает их от юридических поступков, к которым относятся такие действия, как публичное обещание награды (ст. 1055 ГК) или конкурса (ст. 1057 ГК), совершение действий в чужом интересе без поручения (ст. 980 ГК), создание результатов интеллектуальной деятельности и т.д. Правовые последствия юридических поступков наступают в силу закона, а не в силу сделки.

2. Понятие сделки, приведенное в комментируемой статье, является максимально широким. В связи с этим возникает много вопросов об отнесении тех или иных правомерных действий к сделкам и соответственно о применении к этим действиям положений о недействительности сделок и сроках исковой давности. Изменения легального понятия и признаков сделок в соответствии с принятыми изменениями в Кодексе не произошло, однако имеющаяся судебная и иная правоприменительная практика позволила выработать новые позиции по определению круга действий, квалифицируемых в качестве сделки, расширяющие и уточняющие понятие сделки:

- мировое соглашение по своей правовой природе является гражданско-правовой сделкой, поскольку содержит элементы сделки и представляет собой волеизъявление сторон, направленное на изменение, прекращение и возникновение гражданских прав и обязанностей (Постановления ФАС Уральского округа от 8 июля 2011 г. N Ф09-3625/11 по делу N А60-11397/2011, от 15 марта 2010 г. N Ф09-1164/10-С5 по делу N А07-23481/2009, от 4 февраля 2010 г. N Ф09-169/10-С4 по делу N А50-5205/2009-Г1, ФАС Центрального округа от 22 декабря 2009 г. N Ф10-5629/09 по делу N А48-1896/2009);

- заявление о зачете встречных однородных требований, направленное на прекращение гражданских прав и обязанностей, вытекающих из ранее заключенных договоров (Постановление Президиума ВАС РФ от 19 февраля 2013 г. N 8364/11 по делу N А40-158480/09-44-854Б).

Следует особо отметить, что сделкой признается не сам зачет, а заявление о нем. Именно эта позиция была высказана Президиумом ВАС РФ. Отменяя постановление окружного суда, который отказался признавать недействительными заявления о зачете, сочтя, что они не являются сделками, высшая судебная инстанция указала следующее: "Поскольку... заявления завода о зачетах встречных однородных требований направлены на прекращение гражданских прав и обязанностей, вытекающих из заключенных ранее договоров, они отвечают критериям, предъявляемым статьями 153, 154 Гражданского кодекса Российской Федерации к гражданско-правовым сделкам" (Постановление Президиума ВАС РФ от 22 марта 2006 г. N 12595/05 по делу N А72-10089/04-20-507);

- отказ от осуществления преимущественного права покупки. "Отказ от преимущественного права покупки является действием, влекущим прекращение вытекающего из отношений общей собственности права отказавшегося лица и, соответственно, обязанности продавца продать именно ему отчуждаемую долю, а равно возникновение у продавца права на отчуждение доли в общей собственности другому избранному им лицу. Действия граждан и юридических лиц, направленные на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей, признаются сделками. Следовательно, отказ от... преимущественного права покупки... относится к сделкам" (решение ВС РФ от 15 августа 2007 г. N ГКПИ07-737 "Об отказе в удовлетворении заявления о признании частично недействующим абзаца четвертого пункта 8 Инструкции о порядке государственной регистрации прав несовершеннолетних на недвижимое имущество и сделок с ним, утвержденной Приказом Минюста РФ от 20.07.2004 N 126");

- учреждение любого юридического лица, в том числе общества с ограниченной ответственностью.

При этом отказ от преимущественного права приобретения доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью не является сделкой по смыслу ст. 153 ГК РФ (Постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 14 декабря 2007 г. N Ф08-7440/07 по делу N А32-6875/2006-47/165).

3. Круг сделок не ограничен в ГК и других законах; возможно совершение сделок, хотя и не предусмотренных законом, но не противоречащих ему (п. 1 ст. 8 ГК), а также сочетающих элементы различных сделок.

4. Субъектами сделок являются граждане и юридические лица, а также государственные и муниципальные образования (см. гл. 5 ГК), которые в комментируемой статье не названы, однако они вправе выступать в гражданском обороте на равных началах с иными субъектами гражданско-правовых отношений (п. 1 ст. 124 ГК). Для совершения сделки необходимо наличие дееспособности, которая по-разному определяется для граждан (ст. 21, 26 - 28 ГК) и юридических лиц (ст. 49 ГК) и может быть ограничена в отношении некоторых субъектов.

5. Понятие сделки шире, чем понятие договора, поскольку соглашение - это один из видов действия. Согласно правовой позиции Конституционного Суда РФ всякий договор подлежит судебной защите, если по своему существу он соответствует гражданско-правовым критериям сделок, требования по которым подлежат защите в судебном порядке (Определение Конституционного Суда РФ от 16 декабря 2002 г. N 282-О "О прекращении производства по проверке конституционности статьи 1062 Гражданского кодекса РФ в связи с жалобой коммерческого акционерного банка "Банк Сосьете Женераль Восток").

6. В юридической литературе справедливо отмечается, что правильнее говорить о сделке как о волеизъявлении, а не о действии. Действие не может быть недействительным: оно может произойти или не произойти.

В частности, все сделки, совершенные юридическим лицом, у которого нелегитимны органы управления, не могут порождать правовых последствий. Данные сделки следует квалифицировать как незаключенные (несостоявшиеся).

 

Статья 154. Договоры и односторонние сделки

 

Комментарий к статье 154

 

1. Комментируемая статья также не подверглась изменениям. Деление сделок в зависимости от числа лиц, волеизъявление которых необходимо для достижения правового результата, на односторонние и двух- и многосторонние носит традиционный характер, поскольку отражает особенности правового регулирования сделок вообще и договоров как двух- и многосторонних сделок. Соответственно, порядок совершения сделки определяется наличием двусторонности или односторонности сделки.

2. Односторонней является сделка, при которой для достижения ее правового результата достаточно выражения воли одного лица. Наступление тех или иных последствий такого волеизъявления не зависит от воли лица, не совершавшего сделку.

Односторонние сделки являются основанием для возникновения вексельных правоотношений. Фактом, лежащим в основании векселя, является его выдача, которая представляет собой одностороннюю сделку.

Правовые последствия отказа от исполнения договора говорят о нем как об односторонней сделке, к которой применяются все положения ГК о сделках, в том числе о форме сделок, об их государственной регистрации и недействительности. При одностороннем отказе от исполнения договора для того, чтобы договор считался расторгнутым, управомоченной стороне достаточно уведомить контрагента о совершении отказа. Это положение подтверждается судебной практикой. В частности, ФАС Московского округа указывает: "...в силу п. 3 ст. 450 ГК РФ договор аренды [...] считается расторгнутым в связи с односторонним отказом истца от исполнения договора путем направления истцом уведомления ответчику о расторжении договора. Обращение в суд стороны, приводящее в действие такой односторонний отказ, не требуется" (Постановление ФАС МО от 23 марта 2009 г. N КГ-А40/1860-09 по делу N А40-57763/08-28-442).

Односторонней сделкой признается оставление залогодержателем имущества за собой по договору ипотеки при наличии установленного договором условия о внесудебном порядке обращения взыскания на заложенное имущество. Однако такое право на совершение односторонней сделки залогодержателем должно вытекать из содержания заключенного между сторонами договора ипотеки.

3. Факт отнесения тех или иных действий к односторонним сделкам влечет очень важные правовые последствия, касающиеся способов защиты этих прав как для управомоченного, так и для обязанного лица. Например, возможность самостоятельного оспаривания заявления о выходе участника из общества с ограниченной ответственностью применительно к положениям об односторонних сделках предусмотрена в подп. "б" п. 16 Постановления Пленумов ВС РФ и ВАС РФ N 90/14 (см. также Постановление ФАС Уральского округа от 13 марта 2013 г. N Ф09-13629/12 по делу N А60-55229/2011, Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 5 июня 2013 г. N 15АП-4931/2013 по делу N А53-20021/2012).

4. Если для совершения сделки необходимо выражение однонаправленной согласованной воли двух или более сторон, такая сделка является договором. К договору как основанию возникновения обязательств помимо правил гл. 9 "Сделки" применяются положения гл. 28 "Заключение договора" и гл. 29 "Изменение и расторжение договора".

5. При регулировании отдельных групп отношений возможно применение норм и о договоре, и об односторонних сделках. В литературе высказано мнение о том, что часть способов размещения ценных бумаг имеет договорную природу, а часть является односторонними сделками, совершаемыми по воле эмитента. Например, односторонними сделками является направление уведомлений, связанных с реализацией права на преимущественное приобретение акций; двусторонними сделками (договорами) - договоры размещения ценных бумаг; многосторонними сделками (многосторонними договорами) - договор на оказание андеррайтерских услуг между эмитентом и консорциумом андеррайтеров (см.: Синенко А.Ю. Эмиссия корпоративных ценных бумаг: правовое регулирование, теория и практика. М., 2002. С. 136; Глушецкий А.А. Уставный капитал хозяйственного общества - теоретические споры и практические аспекты // Хозяйство и право. Приложение. 2010. N 5).

 

Статья 155. Обязанности по односторонней сделке

 

Комментарий к статье 155

 

1. В юридической доктрине односторонние сделки подразделяются на односторонне управомочивающие и односторонне обязывающие. Односторонне управомочивающие сделки - это действия по предоставлению субъективного права (например, прощение долга, завещание, одностороннее обещание награды и др.). Односторонне обязывающие сделки - это действия, которые производят для одного лица юридически обязательные изменения, связывающие другое лицо (например, действие в чужом интересе без поручения (гл. 50 ГК), завещательный отказ (ст. 1137 ГК) и др.).

2. Односторонняя сделка может создавать обязанности для других лиц лишь в случаях, установленных законом либо соглашением с этими лицами.

Например, заявление участника о выходе из общества по своей правовой природе представляет собой одностороннюю сделку, направленную на прекращение прав участия в этом обществе, и для ее совершения достаточно воли одного лица - участника общества. В этом случае правовые последствия заявления о выходе из общества наступают исключительно в силу волеизъявления участника, направленного на прекращение прав участия в этом обществе. Такое волеизъявление является односторонней сделкой, обращенной (адресованной) к обществу, из которого выходит участник, поскольку для ее совершения в соответствии с законом достаточно воли одной стороны (п. 2 ст. 154 ГК). Для порождения такой сделкой юридических последствий необходимо направление и получение обществом заявления участника.

Другим правовым основанием односторонних сделок может быть соглашение сторон (например, отказ от исполнения договора полностью или частично, допускаемый заключенным сторонами договором). В силу соглашения сторон одному из его участников может предоставляться право совершать и другие односторонние сделки: определять порядок исполнения, продлевать действие заключенного договора и т.д.

 

Статья 156. Правовое регулирование односторонних сделок

 

Комментарий к статье 156

 

1. Изменения, внесенные в текст настоящей статьи, коснулись только слова "постольку", исключенного из ее текста, что облегчило конструкцию нормы для восприятия.

2. В Общей части ГК отсутствуют специальные правила, регулирующие порядок совершения односторонних сделок, соответственно на них распространяются общие правила о сделках, установленные в ст. 158 - 165 ГК РФ.

Кроме того, правовое регулирование отдельных видов односторонних сделок осуществляется специальными статьями ГК РФ об отдельных видах односторонних сделок: доверенность (ст. 185 - 189), публичное обещание награды (ст. 1055, 1056), публичный конкурс (ст. 1057 - 1061), завещание (ст. 1118 - 1140) и т.д.

3. Особенности правового регулирования односторонних сделок в отдельных сферах экономической деятельности установлены специальным законодательством: порядок эмиссии в Законе о рынке ценных бумаг; выход из общества с ограниченной ответственностью в Законе об обществах с ограниченной ответственностью; порядок внесудебного обращения взыскания по договору залога в Законе об ипотеке и т.д.

 

Статья 157. Сделки, совершенные под условием

 

Комментарий к статье 157

 

1. Следует отметить, что подробной законодательной регламентации условных сделок, как и устоявшейся судебной практики в отношении условных сделок, не сложилось. Неисследованными остаются вопросы о перечне сделок, в которых отлагательные и отменительные условия сделки не допускаются.

Комментируемая статья не ограничивает право сторон связать юридические последствия сделки с отлагательным или отменительным условием. Закон содержит относительно небольшое количество норм, прямо запрещающих отлагательные и отменительные условия. Так, не допускаются условия и оговорки в случае принятия наследства (п. 2 ст. 1152 ГК), отказа от наследства (п. 2 ст. 1158 ГК), отказа от получения завещательного отказа (ст. 1160 ГК).

2. В Концепции развития гражданского законодательства содержится предложение: "...с учетом существующей судебной практики и нужд имущественного оборота следует рассмотреть вопрос о возможном расширении понятий "отлагательное условие" и "отменительное условие" в сделках под условием" (п. 4.1.1).

Понятие "условие", являющееся ключевым в комментируемой статье, используется в гражданском праве в двух значениях: 1) элемента сделки (п. 1 ст. 162, п. 1 ст. 179, ст. 427, 432 ГК); 2) обстоятельства, от наступления которого зависит возникновение прав и обязанностей сторон сделки.

Примером условия как элемента сделки может служить следующий спор. Руководитель ОАО "Приангарье" дал согласие на передачу прав и обязанностей по спорному договору аренды от ООО "Лидер" к ООО "Маяк" при условии заключения договора поручительства, представления пакета документов и утверждения мировых соглашений. Без соблюдения указанных условий согласие утрачивало силу. Поскольку приведенное согласие, в силу ст. 154 ГК представляющее собой одностороннюю сделку, совершено истцом под условием, наступление которого документами в деле не доказано, то оно (соглашение) не повлекло возникновения или изменения каких-либо прав и обязанностей (Постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 20 июля 2010 г. по делу N А19-19308/2009).

В приведенном примере условие - это только условие договора, выполнение которого зависит от воли другой стороны, тогда как условие по смыслу комментируемой статьи - это обстоятельство, наступление которого не зависит от воли какой-либо из сторон, и неизвестно, наступит оно или нет.

3. Согласно п. 1, 2 ст. 157 ГК условие - это обстоятельство, относительно которого неизвестно, наступит оно или нет. Следовательно, в отличие от условия как элемента содержания любой сделки здесь условием в условной сделке выступает юридический факт.

Условия в условных сделках должны отвечать следующим признакам.

Первый признак - возможность наступления обстоятельства, выступающего в качестве условия. Нельзя в качестве отменительного или отлагательного условия предусмотреть обстоятельство, наступление которого неизбежно.

Второй признак - неизвестность. Сторонам должно быть неизвестно о наступлении обстоятельства. Неопределенность может охватывать предмет или сумму сделки.

Третий признак - обстоятельство не должно зависеть от действий (бездействия) сторон. Комментируемая статья устанавливает запрет для сторон недобросовестно препятствовать или способствовать наступлению или ненаступлению условия.

Четвертый признак - обстоятельство должно относиться к будущему.

Пятый признак отлагательного и отменительного условия - произвольность. Это означает, что обстоятельство получило качество юридического факта в силу соглашения сторон, а не в силу прямого указания закона.

4. Условия в условных сделках делятся на отлагательные и отменительные.

Отлагательное условие влечет возникновение прав и обязанностей сторон (п. 1 ст. 157 ГК).

Отменительное условие влечет прекращение прав и обязанностей сторон (п. 2 ст. 157 ГК). Например, Постановление Пленума ВАС РФ N 42 к отлагательным относит следующие условия:

- заключение кредитором с должником или третьими лицами иных обеспечительных сделок (например, договора ипотеки);

- изменение состава участников или органов управления общества - поручителя или должника и др.

В судебной практике также отлагательными признаются, в частности, следующие условия:

- заключение кредитного договора и получение должником кредита на условиях, указанных в договоре поручительства (Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 29 апреля 1996 г. по делу N Ф319-1К/Э-311);

- истечение определенного срока с момента неисполнения должником обязательств (Определение ФАС Московского округа от 25 февраля 2010 г. N КГ-А40/75-10-2 по делу N А40-60769/09-43-539, Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 27 сентября 2011 г. по делу N А19-957/2011).

 

Статья 157.1. Согласие на совершение сделки

 

Комментарий к статье 157.1

 

1. Правила комментируемой статьи являются новеллой. Согласно п. 5 Закона N 100-ФЗ они вступают в силу со 2 сентября 2013 г., т.е. после дня вступления в силу указанного Закона.

В п. 4.1.2 Концепции развития гражданского законодательства сказано, что действующему российскому законодательству известны многочисленные случаи, в которых действительность сделки поставлена в зависимость от того, согласно ли с ней какое-либо лицо, не являющееся стороной в данной сделке. Гражданское законодательство должно предусматривать виды согласия на совершение сделки - предварительное и последующее, устанавливать требование определенности согласия, предусматривать форму, в которую должно облекаться согласие на сделку, и регулировать последствия отсутствия необходимого согласия (оспоримость сделки или ее недействительность в отношении лица, управомоченного давать согласие).

В настоящее время момент дачи согласия на сделку не везде законодательно определен, поэтому и судебная практика неоднозначна в решении этого вопроса. Гражданское законодательство содержит множество положений о необходимости получения согласия тех или иных субъектов на совершение сделок. Например, при совместном ведении дел товарищества его участниками для совершения каждой сделки требуется согласие всех участников товарищества (абз. 2 п. 1 ст. 72 ГК); опекун не вправе без предварительного разрешения органа опеки и попечительства совершать, а попечитель - давать согласие на совершение сделок по отчуждению, в том числе по обмену или дарению имущества подопечного, сдаче его внаем (в аренду), в безвозмездное пользование или в залог, сделок, влекущих отказ от принадлежащих подопечному прав, раздел его имущества или выдел из него долей, а также любых других действий, влекущих уменьшение имущества подопечного (ст. 37 ГК); перевод должником своего долга на другое лицо возможен лишь с согласия кредитора (п. 1 ст. 391 ГК); согласие собственника на совершение сделок по распоряжению имуществом учреждений и унитарных предприятий является конститутивным признаком данных юридических лиц (ст. 295, 297, 298 ГК) и др.

2. В одних случаях суды считают, что согласие должно быть выражено предварительно, в других - презюмируется, что при получении одобрения сделки, совершенной без получения необходимого согласия со стороны третьего лица, снимается ничтожность такой сделки и сделка признается действительной, хотя это не вполне соответствует правовой природе ничтожной сделки.

3. Правила комментируемой статьи устанавливают общие правила выражения согласия на совершение сделки. Требование согласия третьего лица, государственного органа или органа местного самоуправления давно и прочно вошло в специальное законодательство и в правоприменительную практику. В случаях, установленных законом, волеизъявление участника сделки будет иметь юридическую силу лишь при условии выраженного согласия на сделку третьего лица, органа юридического лица, государственного органа или органа местного самоуправления. Например, в соответствии с п. 1 ст. 22 Закона об обществах с ограниченной ответственностью участник ООО вправе передать принадлежащую ему долю или часть доли в уставном капитале ООО, если это не запрещено уставом, в залог третьему лицу только с согласия общего собрания участников. Требуется согласие Банка России на совершение сделки (сделок), направленной на приобретение более 20% акций (долей) кредитной организации и (или) на установление контроля в отношении акционеров (участников) кредитной организации. Согласие может быть получено после совершения сделки (далее - последующее согласие) в случае, если приобретение акций кредитной организации и (или) установление контроля в отношении акционеров (участников) кредитной организации осуществляются при публичном размещении акций, а также в иных установленных Законом о банках и банковской деятельности случаях.

4. Согласие может быть как предварительным, так и последующим. В соответствии с п. 3 ч. 1 ст. 32 Закона о защите конкуренции лица, приобретающие акции (доли), имущество, активы хозяйствующих субъектов, права в отношении хозяйствующих субъектов, обязаны обратиться в антимонопольный орган в качестве заявителей для получения предварительного согласия или для уведомления о совершении сделки.

Форма и порядок получения согласия не установлены комментируемой статьей. Такие правила могут быть установлены в специальном законодательстве. Например, в ст. 22 Закона об обществах с ограниченной ответственностью предусмотрено получение предварительного согласия на совершение договора залога доли с третьим лицом в форме решения общего собрания. В период наблюдения по смыслу п. 2 ст. 64 Закона о банкротстве сделка, связанная с отчуждением имущества должника, балансовая стоимость которого составляет более 5% от балансовой стоимости активов должника на дату введения наблюдения, должна совершаться руководителем должника только с письменного предварительного согласия временного управляющего. Согласно п. 2 ст. 32 Закона о защите конкуренции лица, указанные в п. 1 - 3 ч. 1 ст. 32 данного Закона, представляют в антимонопольный орган ходатайства о даче согласия на осуществление сделок, иных действий. Порядок принятия антимонопольным органом решения по результатам рассмотрения ходатайства о даче согласия на осуществление сделки изложен в ст. 33 Закона о защите конкуренции. Таким образом, обязанность подать ходатайство возникает у субъекта до совершения сделки (см. Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 3 августа 2010 г. N 09АП-17535/2010 по делу N А40-52258/10-130-259). При этом Закон о защите конкуренции не предусматривает подачу в антимонопольный орган ходатайств и документов для получения согласия антимонопольного органа на совершение сделки после ее фактического совершения.

5. Последствия совершения сделок с нарушением предварительного или последующего получения согласия на совершение сделок следует устанавливать во взаимосвязи с новой ст. 173.1 ГК, в соответствии с которой сделка, совершенная без согласия третьего лица, органа юридического лица или государственного органа либо органа местного самоуправления, необходимость получения которого предусмотрена законом, признается оспоримой, если из закона не следует, что она ничтожна или не влечет правовых последствий для лица, управомоченного давать согласие, при отсутствии такого согласия. Например, последствием неисполнения публично-правовой обязанности по получению предварительного согласия антимонопольного органа является возможность признания совершенной сделки недействительной (оспоримая сделка) или привлечение нарушителей к административной ответственности по ч. 3 ст. 19.8 КоАП (см. Постановления Президиума ВАС РФ от 21 июня 2005 г. N 2608/05, ФАС Московского округа от 5 августа 2002 г. по делу N КА-А40/5014-02).

В соответствии с п. 2 ст. 64 Закона о банкротстве если сделка, связанная с отчуждением имущества должника, балансовая стоимость которого составляет более 5% от балансовой стоимости активов должника, не согласовывалась с временным управляющим и он не давал предварительного согласия на ее совершение, то она признается судом недействительной (Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 2 октября 2007 г. по делу N А33-12764/06-Ф02-6941/07).

6. В соответствии с п. 4 комментируемой статьи если лицо, управомоченное дать согласие на сделку, не ответило на просьбу о таком согласии в срок, установленный законом или в предусмотренном им порядке, а при отсутствии такого срока - в разумный срок, считается, что в согласии отказано. Молчание не считается согласием на сделку или ее одобрением. В специальном законодательстве не установлено иных правил, хотя такая возможность предусмотрена.

 

Статья 158. Форма сделок

 

Комментарий к статье 158

 

1. Правовое регулирование формы сделки выражается в установлении требований к ней и последствий их нарушения. Цель соответствующих правил состоит в том, что они позволяют сделать отношения сторон более определенными, снять основания для споров в будущем по поводу самого факта совершения сделки и ее содержания. В законодательстве также установлены нормы, придающие акту фиксации сделки публичный характер. Таким образом, устанавливается государственный контроль за содержанием сделки в интересах оборота и третьих лиц и дается информация заинтересованных лиц о совершенных сделках.

Стороны свободны в выборе того или иного способа выражения воли, они могут быть предусмотрены законом или соглашением сторон.

2. В законе представлено узкое понимание формы сделки как формы выражения и закрепления воли субъектов сделки или как способа фиксации волеизъявления участников конкретной сделки. Законодательство определяет юридически значимые формы сделки и выделяет юридическое значение формы: 1) как условия действительности (ст. 162, 165 ГК); 2) для ее содержания (п. "и" ст. 5, ст. 421 ГК); 3) для доказывания прав и обязанностей сторон.

3. Анализ теоретической литературы и правоприменительной практики позволяет выделить иные аспекты значения формы сделки.

Во-первых, форма договора имеет значение для определения момента заключения договора и соответственно для возникновения прав и обязанностей сторон.

Во-вторых, для определения момента возникновения права на вещь. Известно, что момент возникновения права собственности по договору связан прежде всего с передачей вещи (ст. 223 ГК). Именно поэтому вопрос о передаче, ее факте, способе, достаточности формы имеет существенное значение как с точки зрения вещно-правовых отношений (возникло или не возникало право собственности), так и с точки зрения отношений обязательственных (исполнена или не исполнена обязанность передать, состоялся ли предмет договора). По мнению ряда авторов, современное право должно отказаться применительно ко всем консенсуальным договорам от ритуальной символики и вопрос о наличии или отсутствии договора не должен ставиться в зависимость от факта передачи.

В-третьих, для определения момента прекращения обязательств по договору. Поскольку в силу ст. 309 ГК заключенные договоры подлежат обязательному исполнению, обязательственные отношения сохраняются неопределенное время и подлежат защите.

Нормы, регулирующие форму договоров, закреплены в Кодексе в гл. 9 "Сделки", в гл. 28 "Заключение договоров" и в различных главах, посвященных как отдельным типам, так и видам, разновидностям договоров.

4. Сделки могут совершаться устно, в письменной форме (простой или нотариальной) и путем осуществления конклюдентных действий, молчания (бездействия). Предусмотренные в ГК формы сделок не образуют замкнутого перечня, поэтому возможно применение иных способов выражения воли, которые позволяют достоверно установить содержание внутренней воли участника сделки.

5. По общему правилу, закрепленному в п. 1 ст. 434 ГК, сторонам предоставлено право заключать договор в любой форме, предусмотренной для совершения сделок, если определенная форма не предусмотрена законом для данного вида договоров.

6. Гражданское законодательство не устанавливает электронные способы волеизъявления, отличные от скрепления документа при помощи электронно-цифровой подписи, предусмотренной Законом об электронной цифровой подписи. Вместе с тем широко распространены сделки, заключаемые в сети Интернет и посредством обмена СМС-сообщениями. Способы изъявления воли при заключении таких сделок существенным образом отличаются от предусмотренных законом форм сделок, однако их содержание позволяет утверждать, что при возможности однозначно установить содержание воли участника сделки данная форма сделки должна быть признана как допустимая.

 

Статья 159. Устные сделки

 

Комментарий к статье 159

 

1. В отличие от ранее действовавшего Гражданского кодекса РСФСР 1964 г. (ст. 43) комментируемая статья расширяет сферу применения устных сделок. ГК, иные законы и нормативные правовые акты подробно регламентируют, какие сделки должны совершаться в письменной форме. В качестве общего правила устанавливается, что все остальные сделки могут совершаться устно.

2. Устная форма установлена для сделок, которые исполняются при самом их совершении. В этой ситуации момент совершения сделки и момент исполнения и прекращения обязательства, возникшего на основе ее, совпадают, поэтому закрепление в письменной форме содержания сделки и ее исполнения юридического значения не имеет. Сделки, исполняемые при совершении, могут заключаться в устной форме независимо от их суммы и субъектного состава (см. ст. 161 ГК).

3. Правило об устной форме сделок, исполняемых при их совершении, в том числе и коммерческих, допускает два исключения. Первое исключение связано с возможностью сторон установить иную форму сделок соглашением сторон. Второе исключение предусматривает случаи, когда для сделок установлена обязательная нотариальная форма или обязательная письменная форма, несоблюдение которой влечет их недействительность. Второе исключение очень важно именно для коммерческих сделок, поскольку наиболее жесткие правила о форме характерны для данных сделок - например, для кредитного договора (ст. 820 ГК), страхования (ст. 940 ГК), договора доверительного управления (ст. 1017 ГК) и др.

Кроме того, для сделок с участием коммерческих юридических лиц и индивидуальных предпринимателей допускается применение правила п. 3 ст. 159 ГК, по которому возможно использование сделок, совершенных устно, во исполнение договора, заключенного в письменной форме, если это не противоречит закону, иным правовым актам и договору (например, когда в соответствии с письменным договором поставки на протяжении года будет производиться отпуск товаров по мере возникновения потребности покупателя на основе его устной заявки).

Сделка в устной форме может совершаться также путем осуществления лицами конклюдентных действий (п. 2 ст. 158 ГК), т.е. таких действий, которые явно свидетельствуют о намерении лица заключить сделку (прикладывание проездного талона к терминалу и др.). По своей правовой природе конклюдентные действия являются юридическим фактом в форме действия.

4. В юридической литературе остается спорным вопрос о правовом значении молчания. Одни авторы считают молчание самостоятельным способом волеизъявления сторон, другие - конклюдентным действием.

Из закона следует, что молчание может иметь правообразующую силу, но только в том случае, если законом или соглашением сторон ему придается такое свойство. Например, согласно ст. 999 ГК молчание комитента в течение 30 дней расценивается как принятие им отчета комиссионера. Конклюдентные действия, в свою очередь, всегда являются способом фиксации волеизъявления сторон, лишь бы в таком поведении обнаруживалось намерение лица совершить сделку. В силу этого молчание как способ волеизъявления, допускаемый законом, имеет самостоятельное значение для заключения или изменения сделок.

 

Статья 160. Письменная форма сделки

 

Комментарий к статье 160

 

1. Письменная форма сделки по общему правилу означает, что воля лиц, ее совершающих, закрепляется (объективируется) в документе, к которому предъявляются определенные требования: он должен выражать содержание сделки (ее условия) и быть подписан одним лицом (при совершении односторонней сделки) или двумя и более лицами (при совершении двух- или многосторонней сделки). Документ может быть подписан не сторонами, участвующими в сделке, а уполномоченными ими лицами (например, при совершении сделки по доверенности она подписывается лицом, которому выдана доверенность). Невыполнение указанных требований считается несоблюдением письменной формы сделки и влечет ее недействительность. При этом следует помнить, что существенным элементом простой письменной формы сделки является наличие подписи лица (п. 1 ст. 160 ГК). Без подписи участников письменная форма сделки не является соблюденной.

2. Стороны могут обмениваться документами, содержащими как собственноручную подпись (например, при передаче корреспонденции по почте), так и аналог собственноручной подписи (например, при передаче документов по факсу или электронной почте). Аналог собственноручной подписи может применяться, если стороны согласовали такую возможность либо если это установлено законом или иным нормативным правовым актом. Если спор вытекает из договорных отношений, то применяться должен как п. 2 ст. 434, так и п. 2 ст. 160 ГК, поскольку при обмене документами (за исключением использования почтовой связи) собственноручная подпись заменяется аналоговой. Поэтому обмен документами при помощи телетайпной, телефонной, электронной или иной связи при заключении договора возможен только при условии наличия соглашения сторон о замене собственноручной подписи участников сделки ее аналогом (см. Постановления ФАС Западно-Сибирского округа от 10 мая 2007 г. N Ф04-2412/2007(33624-А45-10) по делу N А45-13901/2006-42/350, ФАС Дальневосточного округа от 26 июля 2005 г. N Ф03-А80/05-1/1890 по делу N А80-233/2004(А80-09/2005-а/ж), от 14 марта 2007 г. N Ф03-А51/07-2/295 по делу N А51-8439/06-29-280, ФАС Поволжского округа от 21 марта 2007 г. по делу N А12-25353/05).

Наиболее надежным аналогом собственноручной подписи, позволяющим не хуже собственноручной подписи обеспечить аутентичность документа, является электронная цифровая подпись (ЭЦП). Под электронной цифровой подписью понимается реквизит электронного документа, предназначенный для защиты данного электронного документа от подделки, полученный в результате криптографического преобразования информации с использованием закрытого ключа электронной цифровой подписи и позволяющий идентифицировать владельца сертификата ключа подписи, а также установить отсутствие искажения информации в электронном документе (ст. 3 Закона об электронной цифровой подписи).

Порядок ее использования урегулирован Законом об электронной цифровой подписи, определяющим условия признания электронной цифровой подписи в электронном документе равнозначными собственноручной подписи на бумажном носителе (п. 1 ст. 4 Закона).

3. Во всех случаях сделка, совершенная в письменной форме, представляет собой один или несколько документов. Поэтому сделка, совершенная в письменной форме, может считаться надлежаще оформленной, если в документе присутствуют надлежащие реквизиты. Реквизитами сделок являются сведения о наименовании кредитора, сумме платежа, месте исполнения обязательств, дате совершения сделки, подписи сторон и т.п. В тех случаях, когда перечень необходимых реквизитов, подлежащих отражению в договоре, определяется в законодательстве, отсутствие такого реквизита ведет к недействительности сделки.

4. Законодатель, указывая на необходимость соблюдения письменной формы, предоставляет контрагентам широкие возможности для ее воплощения. Согласно ст. 160 ГК письменная форма сделки может совершаться и в виде обмена документами посредством почтовой, телетайпной или иной связи, если иное не предусмотрено законом или соглашением сторон.

Перечень видов связи не носит закрытый характер и может дополняться новыми видами связи. В связи с этим наиболее актуальным является оценка возможности их оформления посредством электронных документов. Обмен электронными документами как основание возникновения, изменения и прекращения обязательств исследовался рядом авторов. Заключение сделок в электронной форме получило широкое распространение в зарубежной и международной практике "электронной коммерции". Вместе с тем в законодательстве недостаточно полно урегулированы вопросы заключения сделок в электронном виде, в частности путем обмена сообщениями по сетям электросвязи. Положения п. 2 ст. 160 ГК не гарантируют от возможности оспаривания факта получения тех или иных электронных документов, их действительности в условиях неурегулированности применения средств идентификации отправителя сообщений.

Содержание

Категория: Гражданское право | Добавил: x5443 (07.02.2015)
Просмотров: 1033 | Теги: соглашение, право, сделка, договор | Рейтинг: 0.0/0
Всего комментариев: 0
Добавлять комментарии могут только зарегистрированные пользователи.
[ Регистрация | Вход ]
...




Copyright MyCorp © 2016