Суббота, 10.12.2016, 00:18
Высшее образование
Приветствую Вас Гость | RSS
Поиск по сайту


Главная » 2012 » Декабрь » 24 » Фиктивное предпринимательство: проблема несоответствия экономико-правовой регламентации реальной хозяйственной практике
14:29
Фиктивное предпринимательство: проблема несоответствия экономико-правовой регламентации реальной хозяйственной практике

В статье сделана попытка раскрыть суть фиктивного предпринимательства на основе экономико-правового анализа связей между субъектами экономики, использующими фиктивную форму поведения в корыстных целях, и самими фиктивными субъектами – фиктивными фирмами. Обобщен российский и зарубежный опыт в понимании фиктивного предпринимательства как объекта междисциплинарного исследования. Даны условия и признаки деятельности субъектов фиктивного предпринимательства. Обозначен механизм противодействия данной формы теневой экономики.

Е.В. Батурина*, А.Н. Литвиненко**

Фиктивное предпринимательство: проблема несоответствия экономико-правовой регламентации реальной хозяйственной практике

Сегодня в России, по данным Росстата, в теневой экономике заняты около 13 млн. человек, или почти 18 % экономически активного населения. Доход от незадекларированной деятельности составляет 7 трлн рублей, или 16 % ВВП [12].

Значительный удельный вес в российской теневой экономике, наряду с неофициальной (ее еще называют второй, параллельной, неформальной) и черной (производство и продажа наркотиков, разбой, грабежи, кражи, вымогательство) [3], занимает ее фиктивная форма.

Если неофициальная и черная формы теневой экономики находятся вне закона и регламентируются обычаями делового (теневого) оборота, то фиктивная форма теневой экономики, т.е. деятельность фиктивных фирм, регламентируется, с одной стороны, гражданским законодательством страны, касающимся законной предпринимательской деятельности, а с другой – требованиями субъектов экономики, использующих данную форму как средство в достижении выгоды, имеющей нелегальный характер.

До апреля 2010 г. фиктивное предпринимательство считалось уголовно наказуемым преступлением, предусмотренным ст. 173 Уголовного кодекса РФ. Под фиктивным предпринимательством понималось создание коммерческой организации без намерения осуществлять предпринимательскую или банковскую деятельность, имеющее целью получение кредитов, освобождение от налогов, извлечение иной имущественной выгоды или прикрытие запрещенной деятельности, причинившее крупный ущерб гражданам, организациям или государству. После

подписания Федерального закон от 7 апреля 2010 г. ¹ 60–ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации», усиливающего уголовно-правовую защиту отношений в сфере предпринимательской деятельности, данная статья утратила силу. Причина этого, как показывает анализ правоприменительной практики, ее практическая неприменимость. Связано это в т.ч. и с неопределенностью формулировки фиктивного предпринимательства.

В результате фиктивные экономические действия субъектов экономики стали исследоваться наукой только в составе иных незаконных экономических действий. Считаем важным, что при таком подходе анализируются «следствия» теневой экономики, а не причины существования ее фиктивной формы. Нарушение общих условий функционирования экономической системы рассматривается сугубо с точки зрения совершения экономического преступления. Зачастую рассматривается лишь деятельность фиктивных фирм, а не действия заказчиков такой деятельности. В результате в предметную область исследования не попадает экономико-правовой анализ связей между субъектами экономики, использующими фиктивную форму поведения в корыстных целях, и самими фиктивными субъектами – фиктивными фирмами.

Такое несоответствие между существующей экономико-правовой регламентацией фиктивного предпринимательства и реальной хозяйственной практикой продуцирует деструктивные процессы в легальной экономической деятельности, девальвирует привлекательность законного и честного бизнеса, вызывает отток частных (в т.ч. иностранных) инвестиций и в конечном итоге нагнетает социальную напряжённость.

Авторский анализ существующих определений фиктивного предпринимательства представлен в табл. 1.

Результатом проведенного анализа, учитывающего основные точки зрения о фиктивном предпринимательстве, является следующее понимание данного понятия. Фиктивное предпринимательство – это создание путем официальной регистрации, приобретение и (или) руководство субъектом предпринимательской деятельности (коммерческой организацией) посредством его использования, с намерением заниматься законной предпринимательской деятельностью или без него, в целях извлечения имущественной выгоды путем совершения и (или) сокрытия следов правонарушений и преступлений, при котором идентификация физических лиц, в действительности причастных к учреждению и руководству финансово-хозяйственной деятельностью организации, затруднительна.

В зарубежных странах фиктивные предпринимательские действия рассматриваются как разновидность мошенничества:

– уголовное законодательство Франции определяет мошенничество как обман физического или юридического лица, совершенный путем использования ложного имени, должности или положения [7, с. 20];

– в Уголовном кодексе Греции мошенничество рассматривается как деликт, который означает перемещение собственности, при этом одним из способов обмана является выдача заведомо ложных фактов за истинные [7, с. 20];

– Уголовный кодекс КНР определяет мошенничество как преступление против рыночного экономического порядка [7, с. 20];

– в УК Италии мошенничество определено как полученная обманом неправомерная выгода в ущерб другому лицу [5, с. 14];

– Уголовным кодексом Федеративной Республики Германии основной состав мошенничества определяется как действие лица, которое с намерением доставить себе или третьему лицу противоправную имущественную выгоду причинит ущерб путем введения в заблуждение, выдавая ложные факты за истинные, или искажая, или скрывая действительные факты [2];

– согласно швейцарскому Уголовному кодексу, мошенничество рассматривается как умышленное, совершенное с целью обогащения нанесение имущественного ущерба путем коварного введения в заблуждение. Кодекс признает уголовно наказуемым мошенничество в тех случаях, когда налицо обманное действие [2];

– в Соединенных Штатах Америки закон 1933 г. о ценных бумагах и Закон 1934 г. об обмене ценных бумаг (ст. ст. 77 и 78 разд. 15 Свода законов США) устанавливают ответственность за мошеннические действия, связанные с регистрацией коммерческих фирм, покупкой и продажей ценных бумаг, фальсификацией годовых и иных отчетов, имеющих финансовое значение, и т. п. В гл. 63 «Мошенничество с использованием почты» разд. 18 Свода законов США содержится ст. 1341 «Мошенничество и мошеннические действия», в которой говорится о наказании лица, совершившего или имеющее намерение совершить мошеннические операции с целью завладения деньгами или чужой собственностью, используя при этом обман или лживые факты и обещания [2].

Анализ зарубежного опыта свидетельствует и о том, что в государствах, следующих английской модели права (Великобритания, США, Канада, большинство офшорных зон и бывших английских колоний), суды могут признать компанию притворной (sham), если установят, что она не обладает признаками независимого юридического лица [10]. В налоговой практике распространена доктрина «экономического содержания» (substance), позволяющая отказывать в самостоятельном статусе тем юридическим лицам, которые не имеют реального места осуществления деятельности, независимого менеджмента и прочих признаков реально работающего предприятия. Как следствие, контрагентам таких «фантомов» доначисляются налоги. Судами США и Англии используется концепция игнорирования ограниченной ответственности учредителей (участников) компании и возложения на них полной ответственности по долгам предприятия. Она называется «снятие корпоративной вуали» или «проникновение сквозь корпоративную оболочку» (lifting / piercing the corporate veil). В соответствии с этой доктриной при определенных условиях компания признается юридической конструкцией, не имеющей самостоятельного экономического смысла. На этом основании все ее действия рассматриваются как действия непосредственно ее акционеров или «теневого директора». Иногда еще употребляется термин «alter ego» – когда компания признается неким продолжением своего акционера, поскольку акционер распоряжается имуществом компании как своим собственным и сам не уважает независимый статус компании.

Таким образом, фиктивное предпринимательство в зарубежных странах определяется как деятельность организации:

– в форме обмана путем использования вымышленного имени или вымышленного положения, либо путем использования обманных действий;

– осуществляемая путем сообщения неправильных фактов или искажения или сокрытия подлинных фактов и вводящая в заблуждение;

– связанная с извлечением выгоды из имущества другого лица;

– преднамеренно искажающая правду с тем, чтобы завладеть ценным имуществом индивидуума или организации.

Сегодня существуют также сайты, посвященные фиктивной деятельности юридических лиц, где можно встретить следующие дополнительные признаки фирмы-«однодневки»:

– учредителем фирмы значится либо умерший человек, либо лицо, волеизъявление которого было фиктивным (регистрация по утерянному или похищенному паспорту, по паспорту лица, отбывающего наказание, связанное с лишением свободы и т.п.);

– организация не находится по юридическому адресу, который к тому же может быть адресом так называемой «массовой регистрации»;

– организация не платит налогов и не сдает отчетность, а если и сдает, то «нулевую»;

– осуществляемые хозяйственные операции имеют «бумажный» характер, поскольку не связаны с реальным производственным процессом и движением товарно-материальных ценностей [11].

Федеральная налоговая служба РФ также раскрывает суть фиктивных фирм. Согласно приказа ФНС РФ от 30 мая 2007 г. ¹ ММ-3-06/333@ (ред. от 8.04.2011) «Об утверждении Концепции системы планирования выездных налоговых проверок», использование в хозяйственной деятельности фирм-«однодневок» является одним из самых распространенных способов получения необоснованной налоговой выгоды. Концептуально суть схемы сводится к включению в цепочку хозяйственных связей лиц, не исполняющих свои налоговые обязательства.

Авторы предлагают рассмотрение фиктивного предпринимательства через призму экономической системы страны, которая включает в себя два сектора: легальный и теневой.

В свою очередь, легальный сектор экономической системы страны представляет собой взаимодействие трех условных сфер деятельности: предпринимательской, казенной и потребительской, в каждой из которых действует свой субъект:

– «хозяйствующий субъект» («предприниматель»). При этом под «хозяйствующим субъектом» («предпринимателем») будем понимать организации и индивидуальных предпринимателей, которые осуществляют коммерческую (предпринимательскую) деятельность путем реализации товаров, работ, услуг, с целью получения прибыли;

– «государство» – государственные бюджетные учреждения и предприятия, службы и ведомства;

– «конечный потребитель» – лица, не осуществляющие какую–либо предпринимательскую деятельность.

Результатом взаимодействия субъектов экономических отношений легального сектора экономики страны является получение факторных доходов: процента, ренты, заработной платы, и в конечном итоге – прибыли.

При внедрении в легальный сектор экономики фиктивного субъекта фактически нарушается структура существующих экономических отношений. Фактическое получение фиктивными субъектами экономики факторного дохода в действительности выражается в уводе из легального сектора экономики в теневой денежных средств. Взаимодействие же субъектов экономики приводит к цепной реакции в виде получения необоснованной экономической выгоды, которая ведет к реструктуризации всей экономической системы страны в части увеличения доли теневого сектора.

Авторы предлагают выделение трех субъектов в структуре фиктивного предпринимательства:

– заказчик – это лицо, которое заинтересовано в получении выгоды в результате использования схемы фиктивного предпринимательства;

– организатором является лицо, которое за вознаграждение обязуется создать условия для использования схемы фиктивного предпринимательства;

– исполнителем выступает лицо, которое существует только «на бумаге», а фактически никакой финансово-экономической деятельности не осуществляет (это фиктивный субъект экономики).

При этом схема фиктивного предпринимательства принципиально характеризуется тем, что документальное оформление хозяйственных операций не соответствует фактам хозяйственной деятельности субъекта экономики.

На практике возможны слияния заказчика и организатора в одном лице.

Авторский анализ практики производства судебных экономических экспертиз за 2009–2010 гг. позволяет выявить алгоритм использования фиктивного юридического лица при осуществлении незаконной банковской деятельности и при реализации товаров, приобретенных незаконно.

Автор выделяет две группы субъектов незаконной банковской деятельности:

– группа спроса – это лица, которые, осуществляя хозяйственную деятельность, заинтересованы в фальсификации определенных хозяйственных операций по обналичиванию денежных средств (в структуре фиктивного предпринимательства это «заказчики»).

– группа предложения – это лица, которые фальсифицируют определенные хозяйственные операции, в действительности не осуществляемые, за вознаграждение (в структуре фиктивного предпринимательства это «организаторы»).

Алгоритм действий рассматриваемых субъектов выглядит следующим образом:

– действующие организации («клиенты»), заинтересованные в проведении банковских операций, в т.ч. по оплате товара и обналичиванию денежных средств, перечисляют денежные средства в безналичной форме под видом оплаты за товар либо предоставление услуг на расчетные счета организаций, выполнявших функции «приемки» денежных средств;

– денежные средства перечисляются на расчетные счета организаций, выполнявших «транзитные» функции;

– денежные средства, с целью создания условий для их обналичивания, под видом выдачи заработной платы перечисляются на расчетные счета организаций, выполнявших «обнальную» функцию;

– с расчетных счетов «обнальных» организаций под видом начисления заработной платы денежные средства перечисляются на банковские карточные счета физических лиц;

– поступившие на карточные счета физических лиц денежные средства снимаются по пластиковым банковским картам через банкоматы и перевозятся (инкассируются) в специально оборудованное помещение (кассу), где осуществляется облуживание по выдаче денежных средств.

За осуществление банковских операций по размещению от своего имени и за свой счет денежных средств юридических лиц, за инкассацию и кассовое обслуживание лица (группа предложения), осуществляющие незаконную деятельность (банковские операции) в интересах реально действующих организаций (группа спроса), получают денежное вознаграждение в размере не менее одного процента комиссии от конкретного платежа.

При этом указанные действия совершаются с использованием расчетных счетов, реквизитов, банковских электронных платежных систем «банк–клиент» юридических лиц, фактически хозяйственной деятельности не осуществляющих, а также пластиковых банковских карт, оформленных на лиц, не осведомленных о характере совершаемых финансовых операций (в структуре фиктивного предпринимательства это «исполнители»).

Анализ предложенного алгоритма действий позволяет утверждать, что такая конструкция юридического лица используется для достижения двух основных целей:

– цель группы спроса – обналичивание денежных средств, которые, в свою очередь, могут быть использованы далее для финансирования теневой или криминальной экономики или же личного обогащения путем превращения активов организации (из примера – это активы «клиентов») в личные средства заинтересованных лиц;

– цель группы предложения – получение дохода от осуществления незаконной банковской деятельности.

При реализации товаров, приобретенных незаконно, экономическими субъектами выступают «заказчики» и «организаторы», которые, осуществляя хозяйственную деятельность, заинтересованы в фальсификации определенных хозяйственных операций по приобретению реализуемых товаров.

Читать дальше


Просмотров: 1176 | Добавил: x5443x | Теги: Мошенничество, фиктивное предпринимательство, фиктивная фирма | Рейтинг: 0.0/0
...




Copyright MyCorp © 2016